<<
>>

§2. Виды юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности

Поскольку в предпринимательской деятельности участвуют далеко не все юридические лица, необходимо установить те их организационно-правовые формы, которые связаны только с подобной деятельностью.
Этому способ­ствует классификация юридических лиц.

Юридические лица делятся на виды по различным критериям. По основ­ной цели деятельности различают коммерческие и некоммерческие орга­низации. К коммерческим относятся организации, преследующие извлече­ние прибыли в качестве основной цели своей деятельности. Иначе говоря, по данному критерию коммерческие организации являются сугубо пред­принимательскими структурами. К ним принадлежат 2 вида хозяйственных товариществ: полное товарищество и товарищество на вере (коммандитное товарищество) и 3 вида хозяйственных обществ: общество с ограниченной или дополнительной ответственностью и акционерное общество. Послед­нее имеет 4 разновидности: закрытое, открытое акционерные общества, ак­ционерное общество работников (народное предприятие) и акционерный инвестиционный фонд. Взаимосвязь имущества и деятельность некоторых хозяйственных товариществ и обществ порождает их деление на основные общества (товарищества) и дочерние общества либо зависимые и преобла­дающие (участвующие) общества. Коммерческими организациями являют­ся также производственные кооперативы, государственные и муниципаль­ные унитарные предприятия.

Различные организационно-правовые формы некоторых коммерческих юридиче­ских лиц имеют как общие (ст. 66-68 ГК), так и специфические признаки (ст. 69-115 ГК). Это касается, в частности, хозяйственных товариществ и обществ. К их числу относятся все коммерческие организации с разделенным на доли (вклады) учредителей (участни­ков) уставным (складочным) капиталом.

Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произве­денное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности.

Вкладом в имущество хозяйст­венного товарищества или общества могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или имущественные права, имеющие денежную оценку, например исключительные права на охраняемое патентом изобретение. Денежная оценка вклада участника хозяйственного общества производится по соглашению между учредителями (участниками) общества и в случаях, предусмотренных законом, подлежит независимой экспертной оценке.

Спецификой хозяйственных обществ является возможность их создания одним фи­зическим или юридическим лицом, которое становится его единственным участником. Не допускается лишь выступление в качестве единственного учредителя (акционера) акцио­нерного общества другого хозяйственного общества, состоящего из одного лица.

Полным товариществом признается товарищество, участники которого (полные товарищи) в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества. Участниками полного товарищества могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Все участники со­лидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам полного товарищества всем лично им принадлежащим имуществом. Иными сло­вами, при недостаточности имущества самого товарищества для удовле­творения требований кредиторов последние в оставшейся части могут по­требовать удовлетворения в полном объеме за счет личного имущества любого (или любых) из полных товарищей[44]. Подобная трактовка солидар­ной и субсидиарной ответственности базируется на нормах п. 1 ст. 323 и абз. 1 п. 1 ст. 399 ГК.

Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - это товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по его обязательствам своим имуществом, т.е. полными товарищами, имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммендитистов), которые несут риск убытков това­рищества лишь в пределах сумм своих вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.

Пол­ными товарищами в товариществах на вере, как и в полных товариществах, также могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) ком­мерческие организации[45].

Обществом с ограниченной ответственностью признается учрежденное одним или несколькими лицами общество, уставный капитал которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники общества не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью общества, лишь в пределах стоимости внесенных ими вкладов. Гражданско-правовой статус ООО определяется ст. 87-94 ГК и Федеральным законом от 8 февраля 1998 г. №14-ФЗ «Об об­ществах с ограниченной ответственностью» в редакции закона от 11 июля 1998 г. №96-ФЗ[46].

Участники общества с дополнительной ответственностью, подобно пол­ным товарищам, солидарно несут субсидиарную ответственность по обяза­тельствам общества своим имуществом. Однако, в отличие от полного това­рищества, участники общества с дополнительной ответственностью отвечают в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их вкладов, определяе­мом учредительными документами общества (ст. 95 ГК).

Особое практическое значение имеет гражданско-правовой режим вкла­дов (долей) участников обществ с ограниченной ответственностью и со­вершаемых обществами сделок. Учитывая это, Пленум Верховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ приняли 9 декабря 1999 г. совместное постановление №90/14 «О некоторых вопросах применения Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью», в котором дали судам важные разъяснения.

При рассмотрении дел, связанных с формированием уставного капитала общест­ва, нужно иметь в виду, что в качестве вклада в уставный капитал общества могут вно­ситься деньги, ценные бумаги, другие вещи, имущественные права либо иные права, имеющие денежную оценку.

В связи с этим необходимо учитывать следующее:

• денежная оценка неденежных вкладов, в том числе имущественных и иных прав, подлежит единогласному утверждению решением общего собрания всех участни­ков (учредителей) общества;

• при внесении неденежного вклада с номинальной стоимостью, превышающей сумму, эквивалентную двумстам минимальным размерам оплаты труда, установ­ленным федеральным законом на дату представления документов на государст­венную регистрацию, требуется его оценка независимым оценщиком, которая должна быть произведена в соответствии с Федеральным законом от 29 июля 1998 г. «Об оценочной деятельности в Российской Федерации».

При этом следует учитывать, что минимальный размер оплаты труда с 1 января 2005 г. Составляет 720 руб. в месяц. С 1 сентября 2005 г. она будет составлять 800 руб., а с 1 мая 2006 - 1100 руб. в месяц (ст. 1 Федерального закона от 19 июня 2000 г. № 82-ФЗ в редакции Закона от 29 декабря 2004 г. № 198-ФЗ (РГ. - 2004 г. - 30 декабря). Данные прави­ла действуют как при учреждении общества, так и в случаях увеличения его уставного ка­питала.

В случае завышения стоимости неденежных вкладов участники общества и неза­висимый оценщик в течение трех лет с момента государственной регистрации общества или соответствующих изменений в его уставе могут быть солидарно привлечены к субси- дарной ответственности по обязательствам общества при недостаточности его имущества для погашения долгов. Объем такой ответственности ограничен размером завышения стоимости соответствующих неденежных вкладов.

При рассмотрении дел, связанных с передачей обществу в качестве вклада в уставный капитал права пользования имуществом на определенный срок, необходимо иметь в виду, что в случае досрочного прекращения такого права участник, передавший имущество, обя­зан предоставить обществу по его требованию денежную компенсацию, равную плате за пользование таким же имуществом на подобных условиях в течение оставшегося срока.

В соответствии с Законом общество вправе уменьшить свой уставный капитал пу­тем уменьшения долей всех участников и (или) погашения долей, принадлежащих обще­ству (п. 1 ст. 20).

Вместе с тем Закон запрещает уменьшение уставного капитала общества, если в результате этого его размер станет меньше минимального размера уставного капитала, определенного в соответствии со ст. 14 Закона на дату представления документов для го­сударственной регистрации соответствующих изменений, вносимых в устав (а не на дату государственной регистрации общества).

При разрешении споров, связанных с переходом доли[47] участника в уставном капитале общества к другим лицам, необходимо иметь в виду следующее:

• в соответствии со ст. 21 Закона участник общества вправе продать или иным обра­зом уступить (обменять, подарить) свою долю одному или нескольким участникам данного общества. Согласие общества или других его участников на совершение такой сделки не требуется, если иное не предусмотрено уставом общества;

• продажа или уступка иным образом участником общества своей доли третьему лицу допускается, если это не запрещено уставом. Другие участники общества имеют преимущественное право покупки доли участника, продающего ее, по цене предложения третьему лицу.

Участники общества пользуются преимущественным правом покупки доли пропорционально размерам своих долей, если уставом общества или соглашением уча­стников не предусмотрено иное.

На случаи безвозмездной передачи участником принадлежащей ему доли треть­ему лицу право преимущественной покупки не распространяется. Уставом общества мо­жет быть предусмотрена необходимость получения согласия общества или остальных его участников на уступку доли участника третьему лицу иным образом, чем продажа.

• правом преимущественного приобретения доли, продаваемой участником обще­ства, может пользоваться само общество, если это предусмотрено его уставом, и при условии неиспользования своего преимущественного права покупки доли другими участниками общества.

В соответствии со ст. 23 Закона общество обязано выкупить долю участ­ника в уставном капитале общества (выплатить участнику действитель­ную стоимость его доли) в случаях:

• когда согласно уставу общества уступка доли участника другим участ­никам или третьим лицам допускается лишь с согласия других участ­ников, однако такого согласия не получено;

• если уставом общества запрещено отчуждение доли третьим лицам, а участники общества отказываются от приобретения ее у участника, на­меренного произвести отчуждение доли;

• неполной уплаты участником своего вклада в уставный капитал обще­ства в предусмотренный при учреждении общества срок. Участнику в этом случае выплачивается действительная стоимость части доли про­порционально части внесенного им вклада.

Уставом общества может быть предусмотрено, что в таком случае к обществу пе­реходит часть доли, пропорциональная неуплаченной части вклада. В этом случае участ­ник становится владельцем оплаченной им части доли.

При рассмотрении споров между обществом и его участниками, а в соответст­вующих случаях - между обществом и третьими лицами, связанных с несвоевремен­ным выполнением денежных обязательств (по выплате участникам, их наследникам или правопреемникам действительной стоимости доли участника ст. 23, 26 Закона); по выплате части прибыли общества, распределенной между его участниками (ст. 28 Закона); по внесению вклада в имущество общества, предусмотренного уставом и решением об­щего собрания участников общества, участником, заявившим о своем выходе из общества (п. 4 ст. 26, ст. 27 Закона), и т.д., суд вправе удовлетворить наряду с требованием о взыска­нии суммы долга и требование о взыскании процентов за неправомерное пользование чужими денежными средствами в порядке, предусмотренном ст. 395 Гражданского ко­декса Российской Федерации.

При разрешении споров, касающихся заключения обществом сделок, в совер­шении которых имеется заинтересованность (ст. 45 Закона), а также крупных сделок (ст. 46 Закона), необходимо иметь в виду, что указанные сделки могут заключаться в слу­чаях, предусмотренных Законом, с согласия общего собрания участников, а если в обще­стве создан совет директоров (наблюдательный совет) - в соответствии с решением этого совета, принимаемым им в пределах компетенции, предоставленной данному органу уч­редительными документами общества в рамках, предусмотренных Законом.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества отно­сится принятие решений о заключении сделок, в совершении которых имеется заинтересо­ванность, если сумма оплаты по сделке или стоимость имущества, являющегося предметом сделки, превышает два процента стоимости имущества, определенной на основании дан­ных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, а также крупных сделок, ес­ли стоимость приобретаемого или отчуждаемого имущества (либо имущества, в отношении которого в результате сделки возникнет возможность отчуждения, например при передаче его в залог) составляет свыше пятидесяти процентов стоимости имущества общества.

Акционерное общество - одна из наиболее распространенных организаци­онно-правовых форм, особенно в сфере среднего и крупного предпринима­тельства. Уставный капитал акционерного общества делится на определен­ное число именных акций. Участники данного общества (акционеры) не от­вечают по его обязательствам и несут риск убытков общества в пределах стоимости принадлежащих им акций.

Гражданско-правовое положение различных видов АО устанавливают ст. 96-104 ГК и Федеральные законы от 26 декабря 1995 г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» 17 (в редакции Закона от 5 января 2006 г. №7-ФЗ (РГ, 11 января 2006 г.); от 19 июля 1998 г. №115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (на­родных предприятий)»[48] и от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» (РГ, 4 декабря 2001 г.).

Существует ряд различий между открытым, закрытым акционерными общества­ми и акционерным обществом работников (народным предприятием). Так, число учре­дителей открытого акционерного общества не ограничено, а закрытого - не может пре­вышать пятидесяти. Далее, открытое общество вправе проводить открытую подписку на свои акции и их свободную продажу. Его участники могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. Акции закрытого акционерного общества, на­против, распределяются только среди его учредителей или иного заранее определенного круга лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции, а его акционеры имеют преимущественное право приобретения акций, прода­ваемых другими акционерами этого общества.

Минимальный уставный капитал открытого общества должен составлять не менее тысячекратной, а закрытого - стократной суммы минимального размера оплаты труда на дату регистрации общества. Акционеры - владельцы обыкновенных акций общества мо­гут участвовать в общем собрании акционеров с правом голоса. Владельцы привилегиро­ванных акций, напротив, не имеют права голоса на общем собрании акционеров, если иное не установлено законом или уставом общества[49]. К компетенции общего собрания акционеров, проводимого не ранее чем через два месяца и не позднее чем через шесть месяцев после окончания финансового года общества, относятся наиболее важные вопро­сы, в том числе внесение изменений и дополнений в устав общества, реорганизация и ликвидация общества, увеличение и уменьшение его уставного капитала, образование исполнительного органа общества и утверждение его аудитора.

Внеочередное общее собрание акционеров проводится, в частности, по решению совета директоров (наблюдательного совета) общества на основании его собственной инициативы, требования ревизионной комиссии (ревизора) или аудитора общества, а также одного или нескольких акционеров, являющихся владельцами не менее чем 10% голосующих акций. Акционеры вправе также во всякое время ставить вопрос о проведе­нии аудиторской проверки деятельности общества, если их совокупная доля в уставном капитале составляет десять или более процентов.

Акционерное общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год при­нимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Размер годовых дивидендов не может быть больше рекомендованного советом директоров (на­блюдательным советом) общества и меньше выплаченных промежуточных дивидендов. В некоторых случаях общество не вправе выплачивать дивиденды, в частности до пол­ной оплаты всего уставного капитала общества.

ВАЖИв

Важные новеллы в закон «Об акционерных обществах» внесены зако­нами от 7 августа 2001 г. № 120-ФЗ, вступившим в силу в основном с 1 ян­варя 2002 г. (Российская газета, 9 августа 2001 г.) и от 5 января 2006 г. №7-ФЗ (РГ, 11.01.06). Данные законы заметно расширили права так называемых миноритарных акционеров (владеющих небольшим числом акций) и уси­

лили защиту этих прав. В частности, в законе от 07.08.2001 г. №120-ФЗ под­черкнуто, что «акционеры вправе отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров и общества» (п. 1 ст. 2). При этом «в открытом обществе не допускается установление преимущественного права общества или его акционеров на приобретение акций, отчужденных акционерами этого общества» (п. 2 ст. 7).

Расширена также компетенция общего собрания акционеров. В новой ре­дакции ст. 48 закона к компетенции общего собрания отнесено, в частности, «утверждение годовых отчетов, годовой бухгалтерской отчетности, в том числе отчетов о прибылях и убытках (счетов прибылей и убытков) общества, а также распределение прибыли, в том числе выплата (объявление) дивиден­дов, и убытков общества по результатам финансового года» (подп. 11 п. 1). В этой связи резко повышено внимание к подготовке и проведению общего собрания акционеров. Постановлением Федеральной комиссии по рынку ценных бумаг от 31 мая 2002 г. №17/пс (рег. №3578 от 16 июля 2002 г. - РГ, 18 июля 2002 г., действует с 18 августа 2002 г.) утверждено Положение о до­полнительных требованиях к порядку подготовки, созыва и поведения об­щего собрания акционеров (далее - Положение). Действие Положения рас­пространяется на годовые и внеочередные общие собрания акционеров за­крытых и открытых акционерных обществ (далее - общества), проводимые в форме собрания (совместного присутствия акционеров для обсуждения вопросов повестки дня и принятия решений по вопросам, поставленным на голосование) или заочного голосования.

Действие Положения не распространяется на акционерные общества, все голосующие акции которых принадлежат одному акционеру.

Предложение о внесении вопросов в повестку дня и предложения о выдвиже­нии кандидатов в органы управления и иные органы общества (далее - предложение в повестку дня) могут быть внесены, а требования о проведении внеочередного общего собрания - представлены путем:

• направления почтовой связью по адресу (месту нахождения) единоличного ис­полнительного органа (по адресу управляющего или адресу (месту нахождения) исполнительного органа управляющей организации) общества, содержащемуся в едином постоянно действующего государственном реестре юридических лиц, по адресам, указанным в уставе общества или в ином внутреннем документе общест­ва, регулирующем деятельность общего собрания;

• вручения под роспись лицу, осуществляющему функцию единоличного исполни­тельного органа общества, председателю совета директоров (наблюдательного со­вета) общества, корпоративному секретарю общества, если в обществе предусмот­рена такая должность, или иному лицу, уполномоченному принимать письмен­ную корреспонденцию, адресованную обществу;

ВАЖНО

• направления иным способом (в том числе электронной связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием элек­тронной цифровой подписи) в случае, если это предусмотрено уставом или иным внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания. Вручения под роспись лицу, осуществляющему функции единоличного исполни­тельного органа общества, председателю совета директоров (наблюдательного совета) общества, корпоративному секретарю общества, если в обществе предусмотрена такая

должность, или иному лицу, уполномоченному принимать письменную корреспонден­цию, адресованную обществу.

• направления иным способом (в том числе электронной связью, включая средства факсимильной и телеграфной связи, электронной почтой с использованием циф­ровой подписи) в случае, если это предусмотрено уставом или иными внутренним документом общества, регулирующим деятельность общего собрания.

В список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются:

• акционеры - владельцы обыкновенных акций общества;

• акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, предоставляющих в соответствии с его уставом право голоса, если такие привиле­гированные акции были размещены до 1 января 2002 г. или такие привилегиро­ванные акции были конвертированы в размещенные до 1 января 2002 г. эмиссион­ные ценные бумаги, конвертируемые в привилегированные акции;

• акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, размер дивиденда по которым определен в уставе общества (за исключением куму­лятивных привилегированных акций общества), в случае, если на последнем годо­вом общем собрании независимо от основания не было принято решение о выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа или было принято решение о неполной выплате дивидендов по привилегированным акциям этого типа;

• акционеры - владельцы кумулятивных привилегированных акций общества оп­ределенного типа, в случае, если на последнем годовом общем собрании, на кото­ром в соответствии с уставом общества должно было быть принято решение о вы­плате по этим акциям накопленных дивидендов, независимо от основания такое решение не было принято или было принято решение о неполной выплате нако­пленных дивидендов;

• акционеры - владельцы привилегированных акций общества, в случае, если в повест­ку дня общего собрания включен вопрос о реализации или ликвидации общества;

• акционеры - владельцы привилегированных акций общества определенного типа, в случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о вынесе­нии в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общест­ва в новой редакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций, а также о принятии решения, являющегося в соответствии с Федеральным законом «Об акционерных обществах» основани­ем для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничиваю­щих права акционеров - владельцев этого типа привилегированных акций;

• представители Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или му­ниципального образования в случае, если в отношении общества используется специальное право на участие Российской Федерации, субъекта Российской Феде­рации или муниципального образования в управлении указанным обществом («золотая акция»);

• иные лица в случаях, предусмотренных федеральными законами.

В случае, если акции общества составляют имущество паевых инвестиционных фондов, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются управ­ляющие компании этих паевых инвестиционных фондов.

В случае, если акции общества переданы в доверительное управление, в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, включаются доверительные управ­ляющие.

В сообщении о проведении общего собрания, проводимого в форме собрания, в качестве места проведения общего собрания должен быть указан адрес, по которо­му будет проводиться собрание.

В сообщении о проведении общего собрания, проводимого в форме собрания, по­мимо сведений, предусмотренных п. 2 ст. 76 Федерального закона « Об акционерных об­ществах», должно быть указано время начала регистрации лиц, участвующих в общем собрании.

К дополнительной информации (материалам), обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в годовом общем собрании, при подготовке к прове­дению годового общего собрания, относятся:

• годовой отчет общества;

• заключение ревизионной комиссии о достоверности данных, содержащихся в го­довом отчете общества;

• рекомендации совета директоров (наблюдательного совета) общества по распре­делению прибыли, в том числе по размеру дивиденда по акциям общества и по­рядку его выплаты, и убытков общества по результатам финансового года.

К дополнительной информации, обязательной для предоставления лицам, имеющим право на участие в общем собрании, при подготовке к проведению общего со­брания, повестка дня которого содержит вопрос об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета), членов ревизионной комиссии, членов счетной комиссии, членов коллегиального исполнительного органа общества, об образовании единолично­го исполнительного органа общества и (или) об избрании ревизора общества, относится информация о наличии либо отсутствии выдвинутых кандидатов на избрание в соответ­ствующий орган общества.

В общем собрании могут принимать участие лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, лица, к которым права указанных лиц на акции перешли в порядке наследования или реорганизации, либо их представители, действующие на основании доверенности на голосование или закона.

Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем собрании, должна осуществ­ляться при условии идентификации лиц, явившихся для участия о общем собрании, путем сравнения данных, содержащихся в списке лиц, имеющих право на участие в общем соб­рании, с данными документов, предъявляемых (представляемых) указанными лицами.

Общее собрание, проводимое в форме собрания, открывается, если ко времени начала его проведения имеется кворум хотя бы по одному из вопросов, включенных в по­вестку дня общего собрания. Регистрация лиц, имеющих право на участие в общем соб­рании до его открытия, оканчивается не ранее завершения обсуждения последнего во­проса повестки дня общего собрания, по которому имеется кворум. В протоколе общего собрания указываются, в частности:

• полное фирменное наименование и место нахождения общества;

• вид общего собрания (годовое или внеочередное);

• дата проведения общего собрания;

• место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания, а в случае, если решения, принятые общим собранием, и итоги голосования по ним оглаша­лись на общем собрании, также время начала подсчета голосов;

• число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего со­брания;

• число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кво­рум по каждому вопросу;

• число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования («за», «против» и «воздержался») по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

• формулировки решения, принятых общим собранием по каждому вопросу пове­стки дня общего собрания;

• основные положения выступлений и имена выступавших лиц по каждому вопросу повестки дня общего собрания, проведенного в форме собрания;

• председатель (президиум) и секретарь общего собрания;

• дата составления протокола общего собрания.

В случае, если в обществе не создана счетная комиссия и функции счетной комис­сии не выполняются регистратором, в протоколе общего собрания должны указываться сведения, которые в соответствии с Федеральным законом « Об акционерных обществах» и настоящим Положением должны указываться в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании.

К протоколу общего собрания приобщаются:

• протокол счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании, если она создана в обществе;

• документы, принятые или утвержденные решениями общего собрания.

В протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании указы­ваются:

• полное фирменное наименование и место нахождения общества;

• вид общего собрания (годовое или внеочередное);

• форма проведения общего собрания;

• место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

• повестка дня общего собрания;

• время начала и время окончания регистрации лиц, имевшего право на участие в общем собрании, проведенном в форме собрания;

• время открытия и время закрытия общего собрания, проведенного в форме собра­ния, а в случае, если решения, принятые общем собранием, и итоги голосования по ним оглашались на общем собрании, также время начала подсчета голосов;

• число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

• число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся кворум по каждому вопросу;

• число голосов, отданных за каждый из вариантов голосования («за», «против» и «воздержался») по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

• число голосов по каждому вопросу повестки дня общего собрания, поставленно­му на голосование, которые не подсчитывались в связи с признанием бюллете­ней (в том числе в части голосования по соответствующим вопросам) недействи­тельными;

• имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии вы­полнял регистратор, - полное фирменное наименование, место нахождения реги­стратора и имена уполномоченных им лиц;

• дата составления протокола счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании.

В случае, если голосование по вопросам повестки дня общего собрания осущест­вилось без использования бюллетеней для голосования, к протоколу счетной комиссии об итогах голосования должен прилагаться список лиц, принявших участие по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум, варианта голосова­ния каждого указанного лица, либо того, что оно не приняло участия в голосовании.

Протокол счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании подписы­вается членами счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии выполнял регистратор, лицами, уполномоченными регистратором.

В отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:

• полное фирменное наименование и место нахождения общества;

• вид общего собрания (годовое или внеочередное);

• форма проведения общего собрания (собрание или заочное голосование);

• дата проведения общего собрания;

• место проведения общего собрания, проведенного в форме собрания (адрес, по которому проводилось собрание);

• повестка дня общего собрания;

• число голосов, которыми обладали лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания;

• число голосов, которыми обладали лица, принявшие участие в общем собрании, по каждому вопросу повестки дня общего собрания с указанием, имелся ли кво­рум по каждому вопросу;

• число голосов, отданных за каждый из вариантов («за», «против» и «воздержался») по каждому вопросу повестки дня общего собрания, по которому имелся кворум;

• формулировка решений, принятых общим собранием по каждому вопросу пове­стки дня общего собрания;

• имена членов счетной комиссии, а в случае, если функции счетной комиссии вы­полнял регистратор, - полное фирменное наименование, место нахождения реги­стратора и иена уполномоченных лиц;

• имена председателей и секретаря общего собрания.

Отчет об итогах голосования на общем собрании подписывается председателем и секретарем общего собрания.

В случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос об одобрении обществом сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, в протоколе общего собрания акционеров, протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем собрании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:

• число голосов, которыми по указанному вопросу обладали все лица, включенные в список лиц, имевших право на участие в общем собрании, не заинтересованные в совершении обществом сделки;

• число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, не заинтересо­ванные в совершении обществом сделки, принявшие участие в общем собрании;

• число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосо­вания («за», «против» и «воздержался»).

В случае, если в повестку дня общего собрания включен вопрос о внесении в устав общества изменений или дополнений (утверждении устава общества в новой ре­дакции), ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привилегирован­ных акций, или о принятии решения, являющегося в соответствии с Федеральным зако­ном «Об акционерных обществах» основанием для внесения в устав общества изменений или дополнений, ограничивающих права акционеров - владельцев этого типа привиле­гированных акций, в протоколе счетной комиссии об итогах голосования на общем соб­рании и отчете об итогах голосования на общем собрании указываются:

• число голосов, которыми по указанному вопросу обладатели лица, включенные в список лиц, имеющих право на участие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которому ограничиваются;

• число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются;

• число голосов, которыми по указанному вопросу обладали лица, принявшие уча­стие в общем собрании, без учета голосов по привилегированным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, которыми обладали ли­ца, принявшие участие в общем собрании;

• число голосов, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосо­вания («за», «против» и «воздержался»), за исключением голосов по привилегиро­ванным акциям, права по которым ограничиваются, и отдельно число голосов по привилегированным акциям каждого типа, права по которым ограничиваются, отданных по указанному вопросу за каждый из вариантов голосования («за», «про­тив» и «воздержался»).

Существенное новшество связано с установлением места нахождения об­щества. Это место, по общему правилу, определяется местом государствен­ной регистрации общества. Однако «учредительными документами общест­ва может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов или основное место его деятельности» (п. 2 ст. 4). Новую редакцию обрели ст. 12 (о внесении изменений и допол­нений в устав общества или утверждении устава в новой редакции), ст. 28 (об увеличении уставного капитала общества), ст. 34 (об оплате акций и иных эмиссионных ценных бумаг общества при их размещении) и многие другие (34, 36-42, 44, 47, 50, 52-55, 58, 60, 65, 78-81, 83, 89, 91 и 92). В некоторых из этих статей конкретизированы такие важные для практики положения, как при­знаки крупной сделки (ст. 78), порядок ее одобрения (ст. 79) и правила о при­обретении 30 и более процентов обыкновенных акций общества (ст. 80).

Акционерное общество может выступать как основное по отношению к другому (дочернему) хозяйственному обществу, если оно в силу преобладающего участия в ус­тавном капитале последнего либо в соответствии с заключенным между ними договором имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом.

В процессе применения законодательства об акционерных обществах был выявлен ряд нерешенных проблем и различий в толковании его норм. В связи с этим Пленум Вер­ховного Суда РФ и Пленум Высшего Арбитражного Суда РФ приняли постановления:

ВАЖИв

1) №4/8 от 2 апреля 1997 г. (в редакции от 5 февраля 1998 г. №5/3) «О некоторых во­просах применения Федерального Закона «Об акционерных обществах» (Россий­ская газета. 23, 29 апреля 1997 г.; 5 марта 1998 г.). В нем, в частности, разъясняется,

что заключаемый учредителями акционерного общества договор о создании об­щества является договором о совместной деятельности по учреждению общества и не относится, как полагали некоторые авторы, к учредительным документам (п. 5 ст. 9 Закона);

2) №4/2 от 5 февраля 1998 г. «О применении п. 3 ст. 94 Федерального закона «Об ак­ционерных обществах» (Российская газета. 5 марта 1998 г.).

Важные положения, касающиеся сделок акционерных обществ, в совершении ко­торых имеется заинтересованность, содержатся в постановлении Конституционального Суда РФ от 10 апреля 2003 г. №5-П по делу о проверке конституционности п. 1 ст. 84 Фе­дерального закона «Об акционерных обществах» в связи с жалобой открытого общества «Приаргунское» (РГ, 17 апреля 2003 г.)

Специфика акционерного общества работников (народного предпри­ятия) выражается прежде всего в порядке его создания. Народное предпри­ятие может быть создано только путем преобразования любой коммерче­ской организации, за исключением государственных и муниципальных предприятий и открытых акционерных обществ, работникам которых при­надлежит менее 49% уставного капитала. К народным предприятиям при­меняются правила Федерального закона «Об акционерных обществах» о за­крытых акционерных обществах, если иное не предусмотрено Законом от 19 июля 1998 г. №115-ФЗ «Об особенностях правового положения акцио­нерных обществ работников (народных предприятий)»[50].

Акционерный инвестиционный фонд - это открытое акционерное обще­ство, исключительным предметом деятельности которого является инве­стирование имущества в ценные бумаги и иные объекты, предусмотренные законом, и фирменное наименование которого содержит слова «акционер­ный инвестиционный фонд» или «инвестиционный фонд» (ст. 2 Закона от 29 ноября 2001 г. №156-ФЗ «Об инвестиционных фондах).

Важную роль в предпринимательской деятельности играют производст­венные кооперативы или артели, т.е. добровольные объединения граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйст­венной деятельности. Производственные кооперативы создаются в целях производства, переработки, сбыта промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнения работ, ведения торговли, бытового обслужи­вания, оказания других услуг. Особенностью данных предпринимательских структур, в отличие, скажем, от хозяйственных обществ, является личное трудовое и иное участие их членов в деятельности кооперативов наряду с объединением имущественных паевых взносов.

Помимо ст. 107-112 ГК отношения по созданию и деятельности производственных кооперативов регулирует Федеральный Закон от 8 мая 1996 г. №41-ФЗ «О производст­венных кооперативах» (Российская газета. 16 мая 1996 г.) и Закон от 18 декабря 1995 г. № 193-Ф3 «О сельскохозяйственной кооперации» (СЗ РФ. 1995. № 50, ст. 4870) с после­дующими изменениями и дополнениями, внесенными, в частности Законом от 11 июня 2003 г. № 73-ФЗ (РГ. - 2003 г. - 17 июня).

В отличие от рассмотренных видов коммерческих организаций, имеющих право собственности на принадлежащее им имущество, государственные и муниципальные унитарные предприятия таким правом не обладают. В соответствии с Законом от 14 но­ября 2002 г. №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (РГ, 3 декабря 2002 г.), вступил в силу с 3 декабря 2002 г. (далее - Закон об унитарных пред­приятиях), «унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наде­ленная правом собственности на имущество, закрепленное за ней собственником. В форме унитарных предприятий могут быть созданы только государственные и муниципальные предприятия. Имущество унитарного предприятия принадлежит на праве собственности Российской Федерации, ее субъекту или муниципальному образованию. Примерный устав федерального государственного унитарного предприятия утвержден распоряжением Ми­нимущества России от 11 декабря 2003 г. № 6945р (РГ. - 2004 г. - 5 февраля).

Имущество унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйст­венного ведения или на праве оперативного управления, является недели­мым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками унитарного предприятия. В отличие от других ком­мерческих организаций, унитарное предприятие не вправе создавать в ка­честве юридического лица другое унитарное предприятие путем передачи ему части своего имущества (дочернее предприятие).

Закон об унитарных предприятиях в соответствии с ГК РФ определяет правовое положение унитарного предприятия как юридического лица, права и обязанности соб­ственников их имущества, порядок создания, реорганизации и ликвидации.

Одна из особенностей унитарного предприятия состоит в том, что оно может быть участником (членом) коммерческих организаций, а также не­коммерческих организаций, в которых в соответствии с федеральным за­коном допускается участие юридических лиц. При этом унитарные пред­приятия не вправе выступать учредителями (участниками) кредитных ор­ганизаций. Более того, решение об участии унитарного предприятия в любой другой организации может быть принято только с согласия собст­венника имущества данного предприятия. Равным образом распоряжение вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйственного обще­ства или товарищества и принадлежащими унитарному предприятию ак­циями также осуществляется данным предприятием только с согласия собственника его имущества.

Поскольку в современной России проводится политика максимальной привати­зации государственной и муниципальной (т.е. публичной) собственности, сохранение коммерческих организаций в форме унитарных предприятий, основанных на праве хо­зяйственного введения или оперативного управления имеет свои причины, выражаю­щиеся в мотивах их создания. В соответствии с Законом об унитарных предприятиях, унитарное предприятие может быть создано в случае:

• необходимости не использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имущества, которое необходимо для обеспечения безопасности Рос­сийской Федерации;

• осуществления деятельности в целях решения социальных задач (в том числе реа­лизации определенных товаров и услуг по минимальным ценам), а также органи­

зации и проведения закупочных и товарных интервенций для обеспечения про­довольственной безопасности государства;

• осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исклю­чительно для государственных унитарных предприятий;

• в том числе научной и научно-технической деятельности в отраслях, связанных с обеспечением безопасности Российской Федерации;

• необходимости разработки и изготовления отдельных видов продукции, находя­щейся в сфере интересов Российской Федерации и обеспечивающей безопасность Российской Федерации;

• а также производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или огра­ниченно оборотоспособной.

Принятый спустя восемь лет с момента выхода части первой ГК Закон об унитарных предприятиях подробно регламентирует порядок учреждения унитарного предприятия (гл. II), в том числе содержание его устава (ст. 9) и государственную регистрацию (ст. 10); имущество и уставный фонд предприятия (гл. III), включая вопросы формирования, увели­чения и уменьшения последнего (ст. 11-16), а также распоряжение имуществом предприятия (ст. 17-18). Гл. IV Закона посвящена управлению унитарным предприятием и включает нор­мы, касающиеся прав собственника его имущества (ст. 20), его руководителя (ст. 21, 25), его сделок (ст. 22-23) и публичной отчетности (ст. 27). В гл. V отражены особенности реорганиза­ции и ликвидации унитарных предприятий (ст. 29-35) и в гл. VI - заключительные и пере­ходные положения (ст. 36-38). Целый ряд статей Закона определяет правовой статус казен­ных предприятий (п. 3, 4 ст. 8; п. 5 ст. 9; п. 3 ст. 17; ст. 19; п. 2, 5 ст. 20 и др.) Имущество унитарного предприятия формируется за счет:

• имущества, закрепленного за унитарным предприятием на праве хозяйственного введения или на праве оперативного управления собственником этого имущества;

• доходов предприятия от его деятельности; иных не противоречащих законода­тельству источников.

Право на имущество, закрепляемое за унитарным предприятием на праве хозяй­ственного ведения или на праве оперативного управления собственником этого имуще­ства, возникает с момента передачи такого имущества унитарному предприятию, если иное не предусмотрено федеральным законом или не установлено решением собствен­ника о передаче имущества унитарному предприятию.

Особенности осуществления права хозяйственного ведения и права оперативного управления в отношении недвижимого имущества, находящегося за пределами Россий­ской Федерации и являющегося федеральной собственностью, а также ценных бумаг, до­лей, паев в находящихся за пределами Российской Федерации юридических лицах, уста­навливаются Правительством Российской Федерации.

При переходе права собственности на государственное или муниципальное пред­приятие как имущественный комплекс к другому собственнику государственного или му­ниципального имущества переходит также право хозяйственного ведения или право опе­ративного управления на принадлежащее ему имущество.

Уставным фондом государственного или муниципального предприятия опре­деляется минимальный размер его имущества, гарантирующего интересы кредиторов такого предприятия.

Уставный фонд может формироваться за счет денег, а также ценных бумаг, других вещей, имущественных прав и иных прав, имеющих денежную оценку. Размер уставного фонда определяется в рублях. Размер уставного фонда должен составлять не менее чем пять тысяч минимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом

на дату государственной регистрации государственного предприятия. Размер уставного фонда муниципального предприятия должен составлять не менее чем одну тысячу ми­нимальных размеров оплаты труда, установленных федеральным законом на дату госу­дарственной регистрации муниципального предприятия.

Собственник имущества государственного или муниципального предприятия имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении такого предприятия. Государственное или муниципальное предприятие ежегодно перечисляет в соответствующий бюджет часть прибыли, остаю­щейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей, в по­рядке, в размерах и в сроки, которые определяются Правительством Российской Федера­ции, уполномоченными органами государственной власти субъектов Российской Феде­рации или органами местного самоуправления.

Государственное или муниципальное предприятие распоряжается дви­жимым имуществом, принадлежащим ему на праве хозяйственного веде­ния, самостоятельно, за исключением случаев, установленных законами и иными нормативными правовыми актами.

Оно не вправе продавать принадлежащее ему недвижимое имущество, сда­вать в аренду, отдавать в залог, вносить в качестве вклада в уставный (скла­дочный) капитал хозяйственного общества или товарищества или иным способом распоряжаться таким имуществом без согласия собственника имущества данного предприятия.

Движимым и недвижимым имуществом предприятие распоряжается только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, це­ли, предмет, виды которого определены уставом такого предприятия. Сделки, совершенные государственным или муниципальным предприяти­ем с нарушением этого требования, являются ничтожными. Государственное или муниципальное предприятие не вправе без согласия собственника совершать сделки, связанные с предоставлением займов, по­ручительств, получением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требований, переводом долга, а также заключать договоры про­стого товарищества.

Собственник имущества унитарного предприятия в отношении указанного предприятия:

1) принимает решение о создании унитарного предприятия;

2) определяет цели, предмет, виды деятельности унитарного предприятия, а также дает согласие на участие унитарного предприятия в ассоциациях и других объе­динениях коммерческих организаций;

3) определяет порядок составления, утверждения и установления показателей планов (программы) финансово-хозяйственной деятельности унитарного предприятия;

4) утверждает устав унитарного предприятия, вносит в него изменения, в том числе утверждает устав унитарного предприятия в новой редакции;

5) принимает решение о реорганизации или ликвидации унитарного предприятия в порядке, установленном законодательством, назначает ликвидационную комис­сию и утверждает ликвидационные балансы унитарного предприятия;

6) формирует уставный фонд государственного или муниципального предприятия;

ВАЖНО

7) назначает на должность руководителя унитарного предприятия, заключает с ним, изменяет и прекращает трудовой договор в соответствии с трудовым законода­

тельством и иными содержащими нормы трудового права нормативными право­выми актами;

8) согласовывает прием на работу главного бухгалтера унитарного предприятия, за­ключение с ним, изменение и прекращение трудового договора;

9) утверждает бухгалтерскую отчетность и отчеты унитарного предприятия;

10) дает согласие на распоряжение недвижимым имуществом, а в случаях, установ­ленных федеральными законами, иными нормативными правовыми актами или уставом унитарного предприятия, на совершение иных сделок;

11) осуществляет контроль за использованием по назначению и сохранностью при­надлежащего унитарному предприятию имущества;

12) утверждает показатели экономической эффективности деятельности унитарного предприятия и контролирует их выполнение;

13) дает согласие на создание филиалов и открытие представительств унитарного предприятия;

14) дает согласие на участие унитарного предприятия в иных юридических лицах;

15) дает согласие в случаях, предусмотренных законом, на совершение крупных сде­лок, сделок в совершении которых имеет заинтересованность, и иных сделок.

В частности в соответствии с Распоряжением Министерства имущественных отноше­ний РФ от 15 июля 2003 г. №3142-Р, рег. №4950 от 5 августа 2003 г. (РГ, 12 августа 2003 г.) для получения согласия на совершение сделок, предусмотренных постановлением Правительст­ва РФ от 06.06.2003 №333 «О реализации федеральными органами исполнительной власти полномочий по осуществлению прав собственника имущества федерального государствен­ного унитарного предприятия» (РГ, 17.06.2003), федеральное государственное унитарное предприятие вместе с предложением о совершении сделок и их обоснованием представляет заверенные в установленном порядке копии документов, подтверждающих полномочия ру­ководителя предприятия; заверенную руководителем предприятия копию устава предпри­ятия; проект договора на совершение сделки и некоторые другие документы.

Собственник имущества унитарного предприятия вправе: обращаться в суд с исками о признании оспоримой сделки с имуществом унитарного предприятия недейст­вительной, а также с требованием о применении последствий недействительности ни­чтожной сделки в случаях, установленных Гражданским кодексом Российской Федера­ции. Кроме того, собственник имущества унитарного предприятия вправе истребовать имущество унитарного предприятия из чужого незаконного владения.

Постановлением Правительства РФ от 30 декабря 2002 г. №940 (РГ, 14 января 2003 г.) установлено, что:

а) федеральные органы исполнительной власти в отношении федеральных государ­ственных унитарных предприятий, находящихся в их ведении, осуществляют со­гласование:

• создания филиалов и представительств;

• совершения сделок, связанных с предоставлением займов, поручительств, по­лучением банковских гарантий, с иными обременениями, уступкой требова­ний, переводом долга;

• осуществления заимствований;

• решения о совершении крупных сделок, в совершении которых имеется заин­тересованность руководителя предприятия, за исключением сделок с недви­жимым имуществом;

• утверждения бухгалтерской отчетности и отчетов предприятия.

б) Министерство имущественных отношений Российской Федерации в отношении фе­деральных государственных унитарных предприятий осуществляет согласование:

• сделок с недвижимым имуществом;

• решения об участии предприятия в коммерческих и некоммерческих органи­зациях, а также заключения договора простого товарищества;

• распоряжения вкладом (долей) в уставном (складочном) капитале хозяйствен­ных обществ или товариществ, а также принадлежащими предприятию ак­циями;

• утверждение аудитора и определение размера оплаты его услуг.

Организации, обладающие правами юридическою лица, но не имеющие извлече­ния прибыли в качестве основной цели своей деятельности, являются некоммерческими. Они обычно не занимаются предпринимательской деятельностью. Однако им предостав­лено право осуществлять такую деятельность, если это служит достижению целей, ради которых они созданы, и соответствует этим целям.

Правовой статус некоммерческих организаций регламентируют ст. 116-123 ГК, общий Федеральный закон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организаци­ях» в редакции законов от 26 ноября 1998 г. № 174-ФЗ, 8 июля 1999 г. № 140-ФЗ, 28 декаб­ря 2002 г. № 185-ФЗ и 10 января 2006 г. № 18-ФЗ (СЗ РФ, 1996, № 3. Ст. 145; 1998, № 48. Ст. 58, 49; 1999, № 28. Ст. 3473; РГ, 4 января 2003 г.; 17 января 2006 г.) и Закон от 30 декабря 2006 г. № 275-ФЗ «О порядке формирования и использования целевого капитала некоммер­ческих организаций» (РГ, 11 января 2007 г.); федеральные законы об отдельных организа­ционно-правовых формах подобных организаций. В настоящее время такими формами служат, в частности:

1. Потребительский кооператив (Закон от 19 июня 1992 г. № 3085-1 «О потребитель­ской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федера­ции» в редакции законов от 11 июля 1997 г. № 97 -ФЗ / / Российская газета. 17 ию­ля 1997 г.; СЗ РФ. 1997. № 28. Ст. 3306) и от 28 апреля 2000 г. № 54-ФЗ (Российская газета. - 2000 г. - 4 мая). Разновидностью потребительского кооператива является жилищный накопительный кооператив, создаваемый как добровольное объедине­ние граждан на основе членства в целях удовлетворения потребностей членов коо­ператива в жилых помещениях путем объединения членами кооператива паевых взносов (подп. 1) ст. 2 Федерального закона от 30 декабря 2004 г. № 215-ФЗ «О жи­лищных накопительных кооперативах» - РГ, 31 декабря 2004 г.).

2. Общественная организация (объединение) - закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» (СЗ РФ. 1995. № 21. Ст. 1930) в редакции законов от 19 июля 1998 г. № 112-ФЗ (Российская газета. 24 июля 1998 г.), 12 марта 2002 г. № 26-ФЗ, 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ и 10 января 2006 г. № 18-ФЗ (РГ, 15, 26 марта 2002 г.; 17 ян­варя 2006 г.).

3. Религиозная организация (объединение) - закон от 26 сентября 1997 г. № 125-ФЗ «О свободе совести и о религиозных объединениях» (Российская газета. 1 октября 1997 г.);

4. Садоводческое, огородническое и дачное некоммерческое объединение граждан - закон от 15 апреля 1998 г. № 66-ФЗ // Российская газета. 23 апреля 1998 г.

5. Благотворительный и иной фонд.

6. Финансируемое собственником учреждение.

7. Товарная биржа (закон РФ от 20 февраля 1992 г. № 2381-1 « О товарных биржах и биржевой торговле» (ВВС РФ, 1992, № 18, ст. 961) в редакции Закона от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ (РГ, 26 марта 2002 г.)).

8. Некоммерческое партнерство.

9. Автономная некоммерческая организация.

10. Ассоциация и союз коммерческих и (или) некоммерческих организации.

11. Благотворительная организация - закон от 11 августа 1995г. № 135-ФЗ «О благотвори­тельной деятельности и благотворительных организациях» (СЗ РФ. 1995 г. № 33.

Ст. 3340) в редакции Закона от 21 марта 2002 г. № 31-ФЗ (РГ, 26 марта 2002 г.).

Помимо федеральных законов различные аспекты регистрации и правового статуса некоторых некоммерческих организаций регулируют отдельные правительственные и ве­домственные нормативные правовые акты, такие как, например, постановление Прави­тельства РФ 19 июня 2002 г. № 439 «Об утверждении форм документов, используемых при государственной регистрации юридических лиц и требований к их оформлению» (РГ, 26 июня 2002 г.) и приказ Минюста РФ от 12 июля 2002 г. № 199 (зарегистрирован в Минюсте РФ 15 июля 2002 г., рег. № 3576) «Об утверждении форм документов, применяемых при государственной регистрации торгово-промышленной палаты, общественного объеди­нения и религиозной организации в качестве юридического лица» (РГ, 31 июля 2002 г.).[51]

Поскольку некоммерческие организации также вправе на установлен­ных законом условиях заниматься предпринимательской деятельностью, в ст. 116-123 ГК, законе «О некоммерческих организациях»,других законах и иных правовых актах регламентируется комплекс вопросов организации данной деятельности. Например, если по решению участников таких неком­мерческих организации, как ассоциация или союз коммерческих организа­ций на последние возлагается ведение предпринимательской деятельности, такая ассоциация (союз) должна преобразоваться в хозяйственное общество или товарищество, либо создать в этих целях хозяйственное общество либо участвовать в таком обществе.

ВАЖИв

Закон от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ внес существенные изменения и дополнения прежде всего в Закон от 19 мая 1995 г. № 82-ФЗ «Об общественных объединениях» и За­кон от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях». При этом данные из­менения и дополнения касаются не только российских, но и в значительной мере ино­странных некоммерческих организаций. В частности статья 1 Закона от 12 января 1996 г. № 7-ФЗ дополнена пунктами 21 и 2[52], в соответствии с которыми данный закон «опреде­ляет порядок создания и деятельности на территории РФ структурных подразделений иностранных некоммерческих неправительственных организаций», применяемый так­же «к структурным подразделениям международных организаций (объединений) в час­ти, не противоречащей международным договорам РФ». При этом «под иностранной некоммерческой неправительственной организацией понимается организация, не имеющая извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не рас­пределяющая полученную прибыль между участниками, созданная за пределами РФ в соответствии с законодательством иностранного государства, учредителями (участни­ками) которой не являются государственные органы».

Указанная организация осуществляет свою деятельность на территории РФ через свои структурные подразделения - отделения, филиалы и представительства. Одно из них, а именно отделение, признается формой некоммерческой организации и подлежит государственной регистрации федеральным органом исполнительной власти, уполно­

моченным в сфере регистрации некоммерческих организаций или его территориальным органом. Что касается филиала или представительства, то они приобретают правоспо­собность на территории РФ со дня внесения в реестр филиалов и представительств меж­дународных организаций и иностранных некоммерческих неправительственных органи­заций сведений о соответствующем структурном подразделении путем соответствующего уведомления об этом уполномоченного органа со стороны создающей подразделение иностранной организации.

Наряду с упорядочением правил о регистрации, а также об отказе в регистрации иностранной некоммерческой организации, либо во внесении в реестр сведений о ее фи­лиале или представительстве закон от 10 января 2006 г. № 18-ФЗ усилил меры контроля за деятельностью указанной организации. В частности данная организация обязана пред­ставлять в уполномоченный орган документы, содержащие отчет о своей деятельности, о персональном составе руководящих органов, а также документы о расходовании денеж­ных средств и об использовании иного имущества, в том числе полученных от междуна­родных и иностранных организаций, иностранных граждан и лиц без гражданства. Фор­мы и сроки представления документов определяются Правительством РФ.

Другое деление юридических лиц на виды связано с обязательственными или вещными правами, которые учредители (участники) могут иметь в от­ношении самих юридических лиц или их имущества. По данному крите­рию пунктах 2 и 3 ст. 48 ГК выделяют:

1. Юридические лица, в отношении которых их участники имеют обяза­тельственные права (хозяйственные товарищества и общества, произ­водственные и потребительские кооперативы).

2. Юридические лица, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право (государственные и муници­пальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственни­ком учреждения).

3. Юридические лица, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав: общественные и религиозные органи­зации, их объединения, благотворительные и иные фонды, объедине­ния юридических лиц (ассоциации и союзы).

Определение

Третье деление юридических лиц проводится по их нестандартным на­именованиям, не совпадающим с наименованиями их организационно- правовых форм. Они отличаются порядком их образования, правовым ре­жимом имущества и составом учредителей (участников). Речь идет о таких коммерческих структурах, как 1) казенные предприятия, 2) малые пред­приятия, 3) предприятия (коммерческие организации) с иностранными инвестициями и 4) народные предприятия. Имеются в виду предприятия не как имущественные комплексы, используемые в режиме недвижимости для осуществления предпринимательской деятельности и служащие объ­ектами прав по ст. 132 ГК, а предприятия как субъекты прав, т.е. как юри­дические лица.

Казенное предприятие - это унитарное предприятие, созданное на базе государственного или муниципального имущества на праве оперативного управления в соответствии с ГК и в порядке, предусмотренном Законом от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ «О государственных и муниципальных унитар­ных предприятиях».

Казенное предприятие может быть создано в случае:

• если преобладающая или значительная часть производимой продукции, выпол­няемых работ, оказываемых услуг предназначена для федеральных государствен­ных нужд, нужд субъекта Российской Федерации или муниципального образова­ния; а также при необходимости;

• использования имущества, приватизация которого запрещена, в том числе имуще­ства необходимого для обеспечения безопасности Российской Федерации, функ­ционирования воздушного, железнодорожного и водного транспорта, реализации иных стратегических интересов Российской Федерации;

• осуществления деятельности по производству товаров, выполнению работ, оказа­нию услуг, реализуемых по установленным государством ценам в целях решения социальных задач;

• разработки и производства отдельных видов продукции, обеспечивающей безо­пасность Российской Федерации;

• производства отдельных видов продукции, изъятой из оборота или ограниченно оборотоспособной;

• осуществления отдельных дотируемых видов деятельности, ведения убыточных производств;

• осуществления деятельности, предусмотренной федеральными законами исклю­чительно для казенных предприятий.

Согласно ст. 115 ГК (в редакции Закона от 14 ноября 2002 г. №161-ФЗ) учредитель­ным документом казенного предприятия являются его устав, утверждаемый уполномо­ченным на то государственным органом или органом местного самоуправления. Права казенного предприятия на закрепленное за ним имущество определяются в соответствии со ст. 296 и 297 ГК и Законом об унитарных предприятиях.

Поскольку собственник имущества казенного предприятия несет субсидиарную (т.е. дополнительную) ответственность по его обязательствам при недостаточности его имущества (п. 5 ст. 115 ГК), в казенном предприятии уставный фонд вообще не формиру­ется (п. 5 ст. 12 Закона об унитарных предприятиях). Вместе с тем устав казенного пред­приятия должен содержать сведения о порядке распределения и использования его дохо­дов (п. 5 ст. 9 Закона об унитарных предприятиях). Порядок распределения этих доходов устанавливаются Правительством Российской Федерации, уполномоченными органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления (п. 3 ст. 17 Закона об унитарных предприятиях).

Закон об унитарных предприятиях предусматривает ряд других особенностей правового статуса казенных предприятий по сравнению с другими унитарными пред­приятиями. В частности собственник имущества казенного предприятия, помимо других прав, перечисленных в п. 1 ст. 20 Закона об унитарных предприятиях и относящихся ко всем подобным предприятиям, вправе:

• изымать у казенного предприятия излишнее, не используемое или используемое не по назначению имущество;

• доводить до казенного предприятия обязательные для исполнения заказы на по­ставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или му­ниципальных нужд;

• утверждать смету доходов и расходов казенного предприятия. Кроме того, феде­ральное казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжать­ся принадлежащим ему имуществом только с согласия Правительства Российской Федерации или уполномоченного им федерального органа исполнительной власти.

Казенное предприятие субъекта Российской Федерации вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия уполномоченного органа государственной власти субъекта Российской Федерации.

Муниципальное казенное предприятие вправе отчуждать или иным способом распоряжаться принадлежащим ему имуществом только с согласия уполномоченного ор­гана местного самоуправления.

Уставом казенного предприятия могут быть предусмотрены виды и (или) размер иных сделок, свершение которых не может осуществляться без согласия собственника имущества такого предприятия.

Казенное предприятие самостоятельно реализует произведенную им продукцию (работы, услуги), если иное не установлено федеральными законами или иными норма­тивными правовыми актами Российской Федерации.

Казенное предприятие вправе распоряжаться принадлежащим ему имуществом, в том числе с согласия собственника такого имущества, только в пределах, не лишающих его возможности осуществлять деятельность, предмет и цели который определены уста­вом такого предприятия. Деятельность казенного предприятия осуществляется в соответ­ствии со сметой доходов и расходов, утверждаемой собственником имущества казенного предприятия.

Наконец, правомочия собственника имущества федерального казенного предпри­ятия по созданию, реорганизации и ликвидации федерального казенного предприятия, утверждению устава и внесению изменений в устав такого предприятия осуществляются только Правительством Российской Федерации.

Иные правомочия собственника имущества федерального казенного предприятия осуществляются Правительством Российской Федерации или уполномоченными феде­ральными органами исполнительной власти.

Под малыми предприятиями понимаются юридические лица - коммерче­ские организации, в уставном капитале которых доля участия Российской Федерации, субъектов РФ, общественных и религиозных организаций (объе­динений), благотворительных и иных фондов не превышает 25%; доля, при­надлежащая одному или нескольким юридическим лицам, не являющимся субъектами малого предпринимателям (в том числе индивидуальным пред­принимателям), не превышает 25% и в которых средняя численность работ­ников за отчетный период не превышает следующих предельных уровней: в промышленности, строительстве и на транспорте - 100 человек; в сельском хозяйстве и в научно-технической сфере - 60 человек; в розничной торговле и бытовом обслуживании населения - 30 человек; в оптовой торговле, в ос­тальных отраслях и при осуществлении других видов деятельности - 50 че­ловек (ст. 3 Федерального закона от 14 июня 1995 г. №88-ФЗ «О государст­венной поддержке малого предпринимательства в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1995 г. №25. ст. 2343) в редакции Закона от 21 марта 2002 г. №31-ФЗ (РГ, 26 марта 2002 г.). По имеющимся данным в настоящее время в России на­считывается свыше 800 тысяч малых предприятий.

Проблемы развития, поддержки и оптимального правового регулирования малого предпринимательства активно обсуждаются. Отмечается явная неэффективность дейст­вующего законодательства. Тем не менее необходимо знать и другие, помимо Закона от 14 июня 1995 г., нормативные правовые акты, принятые в предыдущие годы. Это, в частно­сти: Федеральный закон от 31 декабря 1995 г. №227-ФЗ «Об упрощенной системе налого­обложения, учета и отчетности для субъектов малого предпринимательства» (Российская газета, 11 января 1996 г.); Указы Президента РФ от 6 июня 1995 г. №563 «О государственном

комитете Российской Федерации по поддержке и развитию малого предпринимательства» и от 29 июня 1998 г. №730 «О мерах по устранению административных барьеров при раз­витии предпринимательства» (СЗ РФ 1995 г. №24. ст. 2262; РГ, 5 июля 1998 г.); постановле­ния Правительства РФ от 20 апреля 1994 г. №409 «О мерах государственной поддержки малого предпринимательства в Российской Федерации на 1994-1995 годы», от 1 декабря 1994 г. №1322 «О мерах по обеспечению малых негосударственных предприятий в реа­лизации государственных программ и выполнении заказов для государственных нужд», от 7 марта 1995 г. №224 «Об организации обучения незанятого населения основам пред­принимательской деятельности» и от 23 ноября 1996 г. №1405 «Об использовании части кредита Федеративной Республики Германии для кредитования инвестиционных проек­тов малого предпринимательства в Российской Федерации» (СЗ РФ. 1994 г. №3. ст. 213; №33. ст. 3442; 1995 г. №12. ст. 1052; Российская газета, 6 декабря 1996 г.).

Большинство норм, входящих в перечисленные нормативные правовые ак­ты, регулируют не предпринимательскую деятельность, а различные (орга­низационные, налоговые, кадровые и т.п.) формы деятельности предпри­нимателей и изучаются в базовых курсах административного, финансового и т.п. права. Вследствие этого краткое знакомство с ключевыми положения­ми действующего в настоящее время базового для малых предприятий Фе­дерального закона от 14 июня 1995 г. имеет целью общую ориентацию в функциональном взаимодействии в рассматриваемой сфере норм част­ного и публичного права.

Указанный закон распространяется на различные, в том числе так называемые многопрофильные предприятия. Малые предприятия, осуществляющие несколько видов деятельности (многопрофильные), относятся к таковым по критериям того вида деятель­ности, доля которого является наибольшей в годовом объеме оборота или годовом объе­ме прибыли.

Средняя за отчетный период численность работников малого предприятия опре­деляется с учетом всех его работников, в том числе работающих по договорам граждан­ско-правового характера и по совместительству с учетом реально отработанного времени, а также работников представительств, филиалов и других обособленных подразделений указанного юридического лица.

В случае превышения малым предприятием установленной численности указанное предприятие лишается льгот, предусмотренных действующим законодательством, на пери­од, в течение которого допущено указанное превышение, и на последующие три месяца.

Субъект малого предпринимательства с момента подачи заявления установленно­го Правительством Российской Федерации образца регистрируется и получает соответст­вующий статус в органах исполнительной власти, уполномоченных действующим зако­нодательством.

Субъекты Российской Федерации и органы местного самоуправления не вправе устанавливать дополнительные условия для регистрации субъектов малого предприни­мательства по сравнению с условиями, установленными законами и иными норматив­ными правовыми актами Российской Федерации.

ВАЖИв

Уклонение от государственной регистрации субъектов малого предприниматель­ства или необоснованный отказ в государственной регистрации могут быть обжалованы в суд в установленном порядке с возмещением первоначально уплаченной государствен­ной пошлины истцу в случае вынесения решения в его пользу. Взыскание указанной по­шлины производится с ответчика.

В случае признания судом незаконности действий органов регистрации послед­ние возмещают расходы, перечисляемые на счет субъекта малого предпринимательства после его регистрации на основании решения суда.

Государственная поддержка малого предпринимательства осуществляется по следующим направлениям:

• формирование инфраструктуры поддержки и развития малого предпринима­тельства;

• создание льготных условий использования субъектами малого предприниматель­ства государственных финансовых, материально-технических и информационных ресурсов, а также научно-технических разработок и технологий;

• установление упрощенного порядка регистрации субъектов малого предприни­мательства, лицензирования их деятельности, сертификации их продукции, пред­ставления государственной статистической и бухгалтерской отчетности;

• поддержка внешнеэкономической деятельности субъектов малого предпринима­тельства, включая содействие развитию их торговых, научно-технических, произ­водственных, информационных связей с зарубежными государствами;

• организация подготовки, переподготовки и повышения квалификации кадров для малых предприятий.

Предприятия, учреждения, организации независимо от организационно-правовой формы и формы собственности, общественные объединения вправе самостоятельно раз­рабатывать и реализовывать программы поддержки малого предпринимательства, а также вносить предложения в органы исполнительной власти и органы местного самоуправле­ния о включении отдельных проектов и мероприятий в государственные и муниципаль­ные программы поддержки малого предпринимательства.

Фондом поддержки малого предпринимательства является некоммерческая орга­низация, создаваемая в целях финансирования программ, проектов и мероприятий, направ­ленных на поддержку и развитие малого предпринимательства, путем аккумулирования бюджетных средств, средств, поступающих от приватизации государственного и муници­пального имущества, доходов от собственной деятельности, добровольных взносов физиче­ских и юридических лиц, в том числе иностранных, доходов от выпуска и размещения цен­ных бумаг, а также доходов, получаемых по процентам от льготных кредитов, выделенных на конкурсной основе субъектам малого предпринимательства. Фонд поддержки малого предпринимательства является юридическим лицом. Финансовое обеспечение федеральной политики в области государственной поддержки малого предпринимательства осуществляет Федеральный фонд поддержки малого предпринимательства, создаваемый Правительством Российской Федерации. Положение о Федеральном фонде поддержки малого предприни­мательства (Устав) утверждается Правительством Российской Федерации.

Порядок налогообложения, освобождения субъектов малого предпринимательства от уплаты налогов, отсрочки и рассрочки их уплаты устанавливается в соответствии с на­логовым законодательством.

Субъекты малого предпринимательства вправе применять ускоренную амор­тизацию основных производственный фондов с отнесением затрат на издержки произ­водства в размере, в два раза превышающем нормы, установленные для соответствующих видов основных фондов.

Кредитование субъектов малого предпринимательства осуществляется на льготных условиях с компенсацией соответствующей разницы кредитным организациям за счет средств фондов поддержки малого предпринимательства. При этом кредитные организации, осуществляющие кредитование субъектов малого предпринимательства на

льготных условиях, пользуются льготами в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и законодательством субъектов Российской Федерации.

Фонды поддержки малого предпринимательства вправе компенсировать кредит­ным организациям полностью или частично недополученные ими доходы при кредито­вании субъектов малого предпринимательства на льготных условиях. Размер, порядок и условия компенсации устанавливаются договором между кредитной организацией и со­ответствующим фондом поддержки малого предпринимательства.

Страхование субъектов малого предпринимательства осуществляется на льгот­ных условиях. При этом страховые организации, осуществляющие страхование субъектов малого предпринимательства, пользуются льготами в порядке, установленном дейст­вующим законодательством.

Правительство Российской Федерации, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации предусматривают резервирование для субъектов малого пред­принимательства определенной доли заказов на производство и поставку отдельных видов продукции и товаров (услуг) для государственных нужд.

Федеральные органы исполнительной власти и органы исполнительной власти субъ­ектов Российской Федерации осуществляют меры по расширению участия субъектов малого предпринимательства в экспортно-импортных операциях, а также осуществляют меры по участию этих субъектов в реализации программ и проектов в области внешнеэкономической деятельности, содействию их участия в международных выставках и ярмарках.

Информационное обслуживание субъектов малого предпринимательства осу­ществляется на льготных условиях, предусмотренных действующим законодательством. При этом предприятия, учреждения и организации, предоставляющие информацион­ные услуги субъектам малого предпринимательства, пользуются льготами в порядке, ус­тановленном действующим законодательством.

Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления разрабатывают и осуществляют комплекс мероприятий по содействию в обеспечении субъектов малого предпринимательства современным оборудованием и технологиями, в создании сети технопарков, лизинговым фирм, бизнес-инкубаторов, производственно-технологических центров и других объектов инфраструктуры, создаваемых в целях поддержки субъектов малого предпринимательства.

Федеральные органы исполнительной власти, органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации и органы местного самоуправления оказывают также поддержку в организации и обеспечении деятельности союзов (ассоциаций) субъектов малого предпринимательства, создаваемых в установленном порядке как общественные объединения в целях обеспечения наиболее благоприятных условий для развития малого предпринимательства, добросовестной конкуренции, повышения ответственности и компетентности субъектов малого предпринимательства, коллективной защиты их инте­ресов в органах государственной власти.

Коммерческая организация (предприятие) с иностранными инвести­циями - это российская коммерческая организация, в состав участников которой входит хотя бы один иностранный инвестор. Статус подобных ор­ганизаций определяет Федеральный закон от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ «Об Определение иностранных инвестициях в РФ», вступивший в силу с 14 июля 1999 г., в ре­дакции закона от 25 июля 2002 г. №117-ФЗ «О внесении изменения в статью 20 федерального закона «Об иностранных инвестициях в РФ».[53]

Иностранный инвестор - это иностранное юридическое лицо, гражданская право­способность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в ко­тором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного го­сударства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранная организация, не являющаяся юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранный гражданин, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодатель­ством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской федерации; лицо без гражданства, которое постоянно проживает за пределами Российской Федерации, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соот­ветствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на терри­тории Российской Федерации; международная организация, которая вправе в соответст­вии с международным договором Российской Федерации осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации; иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Иностранная инвестиция - это вложение иностранного капитала в объект пред­принимательской деятельности на территории Российской Федерации в виде объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты не изъяты из оборота или не ограничены в обороте в Российской Федерации в соответствии с федеральными законами, в том числе денег, ценных бумаг (в иностранной валюте и ва­люте Российской Федерации), иного имущества, имущественных прав, имеющих денеж­ную оценку, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (ин­теллектуальной собственности), а также услуг и информации.

Прямая иностранная инвестиция - приобретение иностранным инвестором не менее 10 процентов доли, долей (вклада) в уставном (складочном) капитале коммерче­ской организации, созданной или вновь создаваемой на территории Российской Федера­ции; осуществление на территории Российской Федерации иностранным инвестором как арендодателем финансовой аренды (лизинга) оборудования, указанного в разделах 16 и 17 Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности Содружества Независимых Государств (ТН ВЭД СНГ), таможенной стоимостью не менее 1 млн. рублей.

Правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полу­ченной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной от инвестиций прибыли, предоставленный рос­сийским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами.

Изъятия ограничительного характера для иностранных инвесторов могут быть ус­тановлены в интересах социально-экономического развития Российской Федерации. Ви­ды льгот и порядок их предоставления устанавливаются законодательством Российской Федерации.

Филиал иностранного юридического лица, созданный на территории Россий­ской Федерации, выполняет часть функций или все функции, включая функции пред­ставительства, от имени создавшего его иностранного юридического лица (далее - голов­ная организация) при условии, что цели создания и деятельность головной организации имеют коммерческий характер и головная организация несет непосредственную имуще­ственную ответственность по принятым ею в связи с ведением указанной деятельности на территории Российской Федерации обязательствам.

Дочерние и зависимые общества коммерческой организации с иностранными ин­вестициями не пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Федеральным законом от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ, при осуществлении ими предприни­мательской деятельности на территории Российской Федерации.

Иностранный инвестор, коммерческая организация с иностранными инвестиция­ми, созданная на территории Российской Федерации, в которой иностранный инвестор (иностранные инвесторы) владеет (владеют) не менее чем 10% доли, долей (вклада) в ус­тавном (складочном) капитале указанной организации, при осуществлении ими реинве­стирования пользуются в полном объеме правовой защитой, гарантиями и льготами, ус­тановленными Федеральным законом.

Российская коммерческая организация получает статус коммерческой органи­зации с иностранными инвестициями со дня вхождения в состав ее участников ино­странного инвестора. С этого дня коммерческая организация с иностранными инвести­циями и иностранный инвестор пользуются правовой защитой, гарантиями и льготами, установленными Федеральным законом.

Коммерческая организация утрачивает статус коммерческой организации с ино­странными инвестициями со дня выхода иностранного инвестора из состава ее участни­ков (при наличии нескольких иностранных инвесторов в составе ее участников - в случае выхода всех иностранных инвесторов). С этого дня указанная коммерческая организация и иностранный инвестор утрачивают правовую защиту, гарантии и льготы, установлен­ные Федеральным законом.

Иностранному инвестору на территории Российской Федерации предоставляется полная и безусловная защита прав и интересов, которая обеспечивается рассматривае­мым Федеральным законом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, а также международными договорами Рос­сийской Федерации.

Иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов мест­ного самоуправления или должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Иностранный инвестор в силу договора вправе передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг), а на основании закона или решения суда обязан передать свои права (уступить требования) и обязанности (перевести долг) друго­му лицу в соответствии с гражданским законодательством Российской Федерации.

Имущество иностранного инвестора или коммерческой организации с иностран­ными инвестициями не подлежит принудительному изъятию, в том числе национализа­ции, реквизиции, за исключением случаев и по основаниям, которые установлены феде­ральным законом или международным договором Российской Федерации.

Спор иностранного инвестора, возникший в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации, разреша­ется в соответствии с международными договорами Российской Федерации и федераль­ными законами в суде или арбитражном суде либо в международном арбитраже (третей­ском суде).

Иностранный инвестор после уплаты предусмотренных законодательством Рос­сийской Федерации налогов и сборов имеет право на свободное использование доходов и прибыли на территории Российской Федерации для реинвестирования с соблюдением положений п. 2 ст. 4 Федерального закона от 9 июля 1999 г. №160-ФЗ или для иных не противоречащих законодательству Российской Федерации целей и на беспрепятствен­ный перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно

полученных денежных сумм в иностранной валюте в связи с ранее осуществленными им инвестициями, в том числе:

• доходов от инвестиций, полученных в виде прибыли, дивидендов, процентов и других доходов;

• денежных сумм во исполнение обязательств коммерческой организации с ино­странными инвестициями или иностранного юридического лица, открывшего свой филиал на территории Российской Федерации, по договорам и иным сделкам;

• денежных сумм, полученных иностранным инвестором в связи с ликвидацией ком­мерческой организации с иностранными инвестициями или филиала иностранного юридического лица либо отчуждением инвестированного имущества, имуществен­ных прав и исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности.

Иностранный инвестор, который первоначально ввез на территорию Российской Федерации имущество и информацию в документальной форме или в форме записи на электронных носителях в качестве иностранной инвестиции, имеет право на беспрепят­ственный (без квотирования, лицензирования и применения к нему других мер нета­рифного регулирования внешнеторговой деятельности) вывоз указанных имущества и информации за пределы Российской Федерации.

Создание и ликвидация коммерческой организации с иностранными инве­стициями, по общему правилу, осуществляются на условиях и в порядке, которые пре­дусмотрены Гражданским кодексом Российской Федерации, другими федеральными законами и иными правовыми актами. В числе последних Устав Государственного уч­реждения Государственная регистрационная палата при Министерстве юстиции Рос­сийской Федерации, утвержденный приказом Минюста РФ от 22 апреля 2003 г. № 100, рег. № 4457 от 29 апреля 2003 г. (РГ, 15 мая 2003 г.).

Юридические лица, являющиеся коммерческими организациями с иностранными инвестициями, подлежат государственной регистрации в течение одного месяца со дня представления в соответствующий орган следующих документов:

• устава коммерческой организации с иностранными инвестициями и учредитель­ного договора (в случаях, предусмотренных гражданским законодательством Рос­сийской Федерации);

• выписки из торгового реестра государства, в котором учрежден иностранный ин­вестор, или иного документа, подтверждающего юридический статус иностранно­го инвестора;

• документа о платежеспособности иностранного инвестора, выданного обслужи­вающим его банком;

• квитанции об уплате регистрационного сбора.

Коммерческой организации с иностранными инвестициями может быть отказано в государственной регистрации в целях защиты основ конституционного строя, нравст­венности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Отказ может быть обжалован иностранным инвестором в су­дебном порядке.

Филиал иностранного юридического лица создается в целях осуществле­ния на территории Российской Федерации той деятельности, которую осу­ществляет за пределами Российской Федерации головная организация, и ли­квидируется на основании решения иностранного юридического лица - го­ловной организации. Головная организация представляет в федеральный орган исполнительной власти положение о филиале иностранного юриди­ческого лица и другие документы, перечень и требования к содержанию которых утверждаются Правительством Российской Федерации.

В положении о филиале иностранного юридического лица должны быть указаны наименования филиала и его головной организации, организационно-правовая форма го­ловной организации, местонахождение филиала на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации, цели создания и виды деятельности фи­лиала, состав, объем и сроки вложения капитала в основные фонды филиала, порядок управления филиалом. В положение о филиале могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности филиала на территории Российской Федерации и не противоречащие законодательству Российской Федерации.

Оценка вложения капитала в основные фонды филиала иностранного юридиче­ского лица производится головной организацией на основе внутренних цен или мировых цен. Оценка вложения капитала осуществляется в валюте Российской Федерации. Вели­чина стоимостной оценки вложения капитала в основные фонды филиала должна быть указана в положении о филиале.

Филиал иностранного юридического лица имеет право осуществлять предпринима­тельскую деятельность на территории Российской Федерации со дня его аккредитации.

Филиал иностранного юридического лица прекращает предпринимательскую деятельность на территории Российской Федерации со дня лишения его аккредитации.

Организации с иностранными инвестициями могут осуществлять любые виды деятельности, кроме прямо запрещенных законодательством РФ. На некоторые виды деятельности они должны получить лицензию. Ликвидация данных предприятий осу­ществляется в порядке, установленном для организационно-правовых форм соответст­вующих коммерческих организаций.

Опыт всех как развивающихся, так и развитых стран свидетельствует: объем и эф­фективность иностранных инвестиций в экономику данных стран тем выше, чем благо­приятнее инвестиционный климат. Его составляющими служат: упрощенный порядок государственной регистрации и лицензирования, льготное налогообложение прибыли, благоприятные условия перевода прибыли за границу или ее реинвестирования, страхо­вание иностранных инвестиций от некоммерческих рисков, допуск к приватизации объ­ектов недвижимости, таможенные льготы.

В России многое сделано и делается для создания подобных условий для ино­странных инвесторов. Кроме Закона от 9 июля 1999 г. «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» в редакции Закона от 25 июля 2002 г. №117-ФЗ правовую базу для иностранных инвестиций составляют другие нормативные правовые акты. В частно­сти Федеральными законами от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зо­нах в Российской Федерации» (РГ, 27 июля 2005 г.), 30 декабря 1995 г. №225-ФЗ «О соглаше­ниях о разделе продукции» (с последующими изменениями и дополнениями)[54], от 30 нояб­ря 1995 г. №190-ФЗ «О финансово-промышленных группах» (с последующими изменения­ми и дополнениями)2, Указами Президента РФ от 20 февраля 1993 г. №282 «О создании Международного агентства по страхованию иностранных инвестиций в Российскую Феде­рацию от некоммерческих рисков»[55], от 27 сентября 1993 г. №1466 «О совершенствовании работы с иностранными инвестициями»[56], от 17 ноября 1993 г. №1924 «О деятельности иностранных банков и совместных банков с участием средств нерезидентов на террито­рии Российской Федерации»[57], от 25 января 1995 г. №73 «О дополнительных мерах по привлечению иностранных инвестиций в отрасли материального производства»[58], а так­же постановлением Правительства РФ от 29 сентября 1994 г. №1108 «Об активизации работы по привлечению иностранных инвестиций в экономику Российской Федерации» был намечен ряд важных мер по привлечению иностранных инвесторов к процессу при­ватизации и усилению их заинтересованности в инвестиционной деятельности в России.

В практическом плане из числа нормативных правовых актов последнего времени важное значение имеет Устав Государственной регистрационной палаты при Минюсте РФ от 29 апреля 2003 г.

Основными функциями Палаты являются:

1) аккредитация представительств иностранных компаний на территории Россий­ской Федерации;

2) ведение сводного государственного реестра аккредитованных на территории Рос­сийской Федерации представительств иностранных компаний;

3) выполнение процедур по аккредитации филиалов иностранных юридических лиц на территории Российской Федерации;

4) ведение государственного реестра филиалов иностранных юридических лиц, ак­кредитованных на территории Российской Федерации;

5) регистрация российских инвестиций за рубежом;

6) ведение сводного реестра зарегистрированных российских инвестиций за рубежом;

7) ведение единого государственного реестра зарегистрированных соглашений об осуществлении международных и внешнеэкономических связей, заключенных ор­ганами государственной власти субъектов Российской Федерации;

8) ведение информационных баз данных государственных и ведомственных реест­ров, относящихся к компетенции Министерства юстиции Российской Федерации, в том числе:

• государственного реестра нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти;

• реестра государственных нотариальных контор и контор нотариусов, зани­мающихся частной практикой;

• сводного реестра адвокатов на основании реестров адвокатов субъектов Рос­сийской Федерации;

• реестра адвокатов иностранных государств, осуществляющих адвокатскую дея­тельность на территории Российской Федерации;

• ведомственного реестра торгово-промышленных палат, общественных объе­динений (в том числе политических партий и профсоюзов) и религиозных организаций.

9) осуществление издательской деятельности, выпуск и распространение на дого­ворной основе тематических и периодических изданий, в том числе и в электрон­ной форме, включающих официальную информацию и отражающих состояние государственных и ведомственных реестров;

10) выполнение справочно-аналитической и информационной работы;

11) предоставление выписок из государственных реестров, ведущихся Палатой;

12) предоставление в порядке, установленном Министерством юстиции Российской Федерации, информационных справок из информационных баз данных, веду­щихся Палатой;

13) создание и эксплуатация информационных систем на основе электронных храни­лищ данных, электронного документооборота, электронно-цифровой подписи, электронных платежей, геоинформационных и других современных и перспек­тивных информационных технологий;

14) совместно с федеральными органами исполнительной власти и органами испол­нительной власти субъектов Российской Федерации обеспечение соблюдения за­конодательства Российской Федерации в области аккредитации представительств и филиалов иностранных юридических лиц;

15) оказание дополнительных услуг в порядке, установленном законодательством Рос­сийской Федерации, решениями Министерства юстиции Российской Федерации;

16) осуществление иных функций, предусмотренных законодательством Российской Федерации и решениями Министерства юстиции Российской Федерации.

Палата для осуществления возложенных на нее функций имеет право:

1) участвовать в работе по подготовке проектов нормативных правовых актов Рос­сийской Федерации и международных договоров, относящихся к компетенции Палаты;

2) запрашивать и получать в установленном порядке от органов исполнительной власти и организаций материалы, необходимые для решения вопросов, входящих в компетенцию Палаты;

3) оказывать консультационные услуги и осуществлять иную деятельность, не про­тиворечащую законодательству Российской Федерации и соответствующую целям деятельности Палаты;

4) разрабатывать методические материалы и рекомендации по вопросам, входящим в компетенцию Палаты;

5) участвовать в порядке, установленном законодательством Российской Федерации и решениями Министерства юстиции Российской Федерации, в международных мероприятиях в части вопросов, входящих в компетенцию Палаты;

6) созывать в установленном порядке совещания по вопросам, входящим в компе­тенцию Палаты, с привлечением руководителей и специалистов федеральных ор­ганов исполнительной власти и организаций;

7) создавать в установленном порядке филиалы и представительства на территории Российской Федерации;

8) создавать экспертно-консультативный совет, утверждать положение о нем и его состав;

9) создавать и участвовать в создании в порядке, установленном законодательством Рос­сийской Федерации, организаций для реализации возложенных на нее функций. Палата по согласованию с Министерством юстиции Российской Федерации уста­навливает тарифы на работы и услуги, осуществляемые в соответствии с возлагаемыми на нее функциями.

<< | >>
Источник: Зенин И.А.. ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОЕ ПРАВО: Учебно-методический ком­плекс. - М.: Изд. центр ЕАОИ. - - 476 с.. 2008

Еще по теме §2. Виды юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности:

  1. 1.3.2. Юридические лица как субъекты гражданского и торгового права
  2. Государство как субъект инвестиционной деятельности
  3. 2.3. Организации как субъекты коммерческой деятельности
  4. 2.2. Граждане как субъекты предпринимательской деятельности
  5. 5. Юридические лица и публично-правовые образования как субъекты гражданского права
  6. 3.2.2. Юридические лица как субъекты гражданского права
  7. § 1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности
  8. § 1. Понятие и виды субъектов предпринимательской деятельности
  9. ТЕМА 3. Юридические лица как субъекты предпринимательской деятельности
  10. §2. Виды юридических лиц как субъектов предпринимательской деятельности
  11. §5. Юридические лица как субъекты зарубежного торгового права
  12. §1. Особенности возникновения и осуществления гражданских прав субъектов предпринимательской деятельности
  13. §3. Судебная защита прав субъектов предпринимательской деятельности
  14. § 1. Предпринимательская деятельность как предмет правового регулирования
  15. § 1. Субъекты предпринимательской деятельности: понятие и виды
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -