<<
>>

Источники (формы) права

Цель изучения:

Познание форм выражения норм права.

Подтемы:

1. Понятие и виды источников (форм) права.

2. Обычай и международные конвенции как источники права.

3. Виды нормативных правовых актов.

4.

Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кру­гу лиц.

5. Аналогия закона и аналогия права.

Изучив данную тему, студент должен:

1) знать, что под источниками или формами права понимается то, в чем внешне выражаются нормы права;

2) уметь сформулировать определение понятия правового обычая (обычая делового оборота);

3) приобрести навыки определения моментов начала и окончания действия федеральных законов.

При изучении темы 2 необходимо:

1) читать Пособие (тема 2);

2) ответить на вопрос 5 практикума;

3) акцентировать внимание на действии нормативных правовых актов в про­странстве и по кругу лиц.

Для самооценки темы 2 необходимо:

1) составить схематически перечень видов нормативных правовых актов;

2) ответить на вопросы 6, 7 практикума.

План семинарского занятия по теме 2:

1. Понятие источников (форм) права и их классификация.

2. Виды нормативных правовых актов и их действие во времени, пространстве и по кругу лиц.

3. Понятие, легальная характеристика и области применения аналогии зако­на и аналогии права.Источники (формы) права. Под источниками или формами права понимают то, в чем внешне выражаются нормы права. Есть пять видов источников: 1) Конституция госу­дарства; 2) нормативные правовые (или просто правовые) акты; 3) судебные и админист­ративные решения (прецеденты); 4) обычаи (обыкновения, обычаи делового оборота); 5) общепризнанные принципы и нормы международного права (например, свободы тор­говли, мореплавания и т.п.).

Наиболее распространенные в мире источники права - нормативные правовые акты делятся на внутренние (национальные) и международные. Это национальные за­коны, акты правительств, иных органов государственного управления и органов местно­го самоуправления, а также межгосударственные конвенции, договоры, соглашения (при­меры: Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г., Парижская конвенция по охране промышленной собственности 1883 г.).

Прецедент исторически до сих пор служит важным источником права в странах англо-американской (англо-саксонской) системы права, т.е.

в странах так называемого Common Law (Общего права). Прецедент - это судебное или административное реше­ние, используемое для решения других споров при аналогичных условиях. В Англии, США и других странах «общего права» прецеденты систематизируются и публикуются в виде сборников.

Обычай - наиболее древний источник права. Многие обычаи были сведены воеди­но и выражались в таких актах, как Русская правда, Салическая, Саксонская правды. Од­ним из обычаев является, например, обычай при разводе супругов оставлять ребенка с ма­терью. В условиях свободного рынка товаров, работ и услуг в предпринимательских отно­шениях широко применяются обычаи делового оборота. В силу п. 1 ст. 5 ГК РФ «обычаем делового оборота признается сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законода­тельством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе».

Виды нормативных правовых актов. Будучи одними из самых распространен­ных источников права, национальные (внутренние, внутригосударственные) норматив­ные правовые акты делятся на виды в зависимости от их юридической силы, а последняя зависит от уровня государственного органа, принявшего соответствующий акт.

По данному критерию различают:

а) законы;

б) подзаконные нормативные правовые акты;

в) законы и подзаконные нормативные правовые акты субъектов федераций и нор­мативные правовые акты органов местного самоуправления.

Законы как нормативные правовые акты, обладающие высшей юридической си­лой, принимают высшие органы представительной (т.е. законодательной) власти страны, а в федерациях - высшие федеральные органы: Конгресс США, Бундестаг ФРГ, Феде­ральное Собрание России и т.д.

Законы делятся на: 1) основные (конституции), 2) конституционные (т.е. те, кото­рые подробно регламентируют конкретные нормы конституции) и 3) просто законы (ти­па ГК, законов «О развитии малого и среднего предпринимательства», «Об образовании», «О государственной границе» и др.).

Подзаконные нормативные правовые акты - это: 1) указы (декреты и т.п.) Прези­дента страны; 2) постановления правительства (совета министров, кабинета министров); 3) нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти (инструк­ции, приказы и т.п.).

Например, в соответствии с постановлением Правительства РФ от

11 ноября 2006 г. №663 (СЗРФ, 2006, №47, ст. 4894) Министр обороны РФ своим приказом от 2 октября 2007 г. №400 (рег. №10454 от 12 ноября 2007 г.) утвердил Инструкцию по подготовке и проведению мероприятий, связанных с призывом на военную службу граж­дан РФ, не пребывающих в запасе (РГ, 19 декабря 2007 г.).

В странах с федеративным устройством отдельные виды образуют законы и подза­конные нормативные правовые акты субъектов федераций: штатов США, земель ФРГ, графств Англии, провинций Франции, республик, краев и областей Российской Федера­ции. Самостоятельный вид во всех странах составляют нормативные правовые акты орга­нов местного самоуправления (решения, постановления, приказы и т.п. акты).

Все подзаконные нормативные правовые акты и акты органов местного само­управления должны соответствовать законам, а в федерациях, кроме того, законы субъек­тов федераций должны не противоречить федеральным законам.

Международные нормативные правовые акты - это различные международные до­говоры, соглашения, конвенции. В их числе: Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г., Женевская конвенция о переводном и простом векселе 1930 г. и многие другие. Обычно их нормы действуют непосредственно или пере­водятся (имплементируются) в нормы национальных нормативных правовых актов.

Действие нормативных правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц. Нормативные правовые акты по общему правилу не имеют обратной силы и при­меняются к отношениям, возникшим после введения их в действие. Так, согласно п. 1 ст. 4 ГК действие актов гражданского законодательства распространяется на отношения, воз­никшие до введения его в действие, только в случаях, когда это прямо предусмотрено за­коном. При этом по отношениям, возникшим до введения в действие акта гражданского законодательства, он применяется к правам и обязанностям, возникшим после введения его в действие (п. 2 ст. 4 ГК).

Данные правила применяются и к договорным отношениям.

Договор должен со­ответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными пра­вовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения. В соот­ветствии с п. 2 ст. 422 ГК, если после заключения договора принят закон, устанавливаю­щий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.

В уголовном праве преступность и наказуемость деяния также определяются уго­ловным законом, действовавшим во время совершения этого деяния (п. 1 ст. 9 УК). При­чем уголовный закон имеет обратную силу, лишь если он устраняет преступность дея­ния, смягчает наказание или иным образом улучшает положение лица, совершившего преступление. Такой закон распространяется на лиц, совершивших соответствующие деяния до его вступления в силу, в том числе на лиц, отбывающих наказание или отбыв­ших наказание, но имеющих судимость. Уголовный закон, устанавливающий преступ­ность деяния, усиливающий наказание или иным образом ухудшающий положение ли­ца, обратной силы не имеет (п. 1 ст. 10 УК). Сходные правила предусматривает ст. 9 Ко­декса об административных правонарушениях.

Законы и другие нормативные правовые акты действуют со дня их введения в действие (вступления в силу) до дня прекращения их действия (утраты силы). Дата введения конкретного нормативного правового акта указывается в нем самом или в другом акте либо определяется общим актом. Например, федеральные конституционные и феде­ральные законы вступают в силу одновременно на всей территории Российской Федера­ции по истечении десяти дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен другой порядок вступления их в силу. Официальным опублико­ванием указанных законов считается первая публикация его полного текста в «Парламент­ской газете», «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федера­ции» (п.

4, 6 Федерального закона от 14 июня 1994 г. №5-ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания» с последующими изменениями и дополнениями[2]).

Законы могут быть опубликованы также в иных печатных изданиях или доведены до всеобщего сведения (обнародованы) по телевидению и радио, разосланы государст­венным органам, должностным лицам, предприятиям, учреждениям, организациям, пе­реданы по каналам связи и распространены в машиночитаемой форме.

В соответствии с данными правилами пунктом 1 ст. 33 Федерального закона от 21 июля 1997 г. №122-ФЗ «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним»[3] установлено, что данный закон «вводится в действие на всей территории Российской Федерации через шесть месяцев после его опубликования». Следовательно, закон вступил в действие 30 января 1998 г.

Крупные законы обычно вводятся в действие другими законами, предусматри­вающими иногда различные сроки введения в действие отдельных положений. Напри­мер, Федеральный закон от 30 ноября 1994 г. №52-ФЗ «О введении в действие части пер­вой Гражданского кодекса Российской Федерации» ввел в действие часть первую ГК в це­лом с 1 января 1995 г. Однако глава 4 ГК о юридических лицах (ст. 48-123) была введена ранее - со дня официального опубликования части первой ГК (8 декабря 1994 г.). Напро­тив, введение в действие главы 17 ГК, посвященной праву собственности и другим вещ­ным правам на землю, было отложено до дня введения в действие Земельного кодекса Российской Федерации.

Часть третья Гражданского кодекса РФ (ст. 1110-1224) введена в действие с 1 марта 2002 г. Федеральным законом от 26 ноября 2001 г. № 147-ФЗ «О введении в действие части третьей Гражданского кодекса Российской Федерации» (Российская газета, 28 ноября 2001 г.). Принятая Законом от 18 декабря 2006 г. № 230-Ф3 Часть четвертая Гражданского кодекса вступила в действие только с 1 января 2008 г.

(Российская газета, 22 декабря 2006 г.). Федеральным законом от 18 декабря 2001 г. № 177-ФЗ «О введении в действие Уголовно- процессуального кодекса Российской Федерации» Уголовно-процессуальный кодекс РФ введен в действие с 1 июля 2002 г., за исключением положений, для которых данным за­коном установлены другие сроки и порядок введения в действие (Российская газета, 22 декабря 2001 г.). С 27 января 2003 г. вступил в силу Федеральный закон от 24 июля 2002 г. № 101-ФЗ «Об обороте земель сельскохозяйственного назначения» (РГ, 27 июля 2002 г.; 10 июля 2003 г.). Еще более поздний срок был установлен для вступления в силу феде­рального закона от 25 июля 2002 г. № 113-ФЗ «Об альтернативной гражданской службе» (РГ, 30 июля 2002 г.). Данный закон вступил в силу (в основном) лишь с 1 января 2004 г. 1 января 2008 г. вступил в силу федеральный закон №209-ФЗ «О развитии малого и средне­го предпринимательства в Российской Федерации», принятый 24 июля 2007 г. и опубли­кованный в Российской газете 31 июля 2007 г.

Указом Президента Российской Федерации от 23 мая 1996 г. № 763 «О порядке опубликования и вступления в силу актов Президента Российской Федерации, Прави­тельства Российской Федерации и нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти»[4] установлено, что акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, по общему правилу вступают в силу одновременно на всей территории РФ по истечении семи дней после дня их первого официального опубликования в «Российской газете» или в «Собрании законодательства Российской Федерации». В такой же срок вступают в силу акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие статус федеральных органов исполнительной власти, а также организаций. Официальными являются также тексты актов Президента РФ и актов Правительства РФ, распространяемые в машиночитаемом виде научно- техническим центром правовой информации «Система».

Нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти (ин­струкции, правила и т.п.), затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гра­жданина, устанавливающие правовой статус организаций или имеющие межведомствен­ный характер, проходят государственную регистрацию в Министерстве юстиции РФ, подлежат в основном обязательному официальному опубликованию в Бюллетене норма­тивных актов федеральных органов исполнительной власти (БНА) и вступают в силу од­новременно на всей территории РФ по истечении десяти дней после дня их официаль­ного опубликования, если самими актами не установлен другой порядок вступления их в силу. Официальным также является указанный Бюллетень, распространяемый в маши­ночитаемом виде научно-техническим центром правовой информации «Система». В со­ответствии с о ст. 7 федерального закона от 10 июля 2002 г. №86-ФЗ «О Центральном банке РФ (Банке России)», вступившего в силу в основном с 13 июля 2002 г. (РГ, 13 июля 2002 г.), «Нормативные акты Банка России вступают в силу по истечении 10 дней после дня их официального опубликования в официальном издании Банка России-«Вестнике Банка России», за исключением случаев, установленных Советом директоров».

Во многие законы в период их действия вносятся изменения и (или) дополнения. Например 5 февраля 2007 г. был принят Закон № 12-ФЗ «О внесении изменений в Феде­ральный закон «Об основах туристской деятельности в Российской Федерации» (РГ, 9 фев­раля 2007 г.).

9 февраля 2007 г. были приняты Федеральные законы № 15-ФЗ, № 18-ФЗ и № 19- ФЗ о внесении изменений соответственно: в ст. 4 Закона РФ от 22 декабря 1992 г. № 4180-1 «О трансплантации органов и (или) тканей человека»; в статьи 29 и 38 Федерального за­кона от 13 марта 2006 г. № 38-ФЗ «О рекламе» и в статью 4.5 Кодекса об административ­ных правонарушениях (РГ, 14 февраля 2007 г.).

Прекращение действия законов и иных нормативных правовых актов опреде­ляется, как правило, путем их отмены другим законом (иным актом). Например, Феде­ральный закон от 18 декабря 2006 г. № 231-ФЗ «О введении в действие части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации», введший в действие часть четвертую ГК с 1 января 2008 г., одновременно признал утратившим силу с этой даты Гражданский ко­декс РСФСР 1964 г.

Другой пример - Законом от 11 июня 2003 г. №74-ФЗ «О крестьянском (фермер­ском) хозяйстве»[5], признан утратившим силу со дня официального опубликования дан­ного закона (т.е. с 17 июня 2003 г.) Закон РСФСР от 22 ноября 1999 г. №348-1 «О крестьян­ском (фермерском) хозяйстве»[6].

Действие нормативных правовых актов в пространстве по общему правилу пред­полагает обязательность их применения и соблюдения в границах территории, на которую распространяется власть органа, принявшего соответствующий акт - т.е. территории либо всей Российской Федерации, либо субъекта РФ, либо муниципального образования.

Действие по кругу лиц означает распространение положений соответствующих нормативных правовых актов на определенные категории лиц (или субъектов) по прин­ципу их гражданства (российские, иностранные), занятия определенной деятельностью (предприниматели), возраста физических лиц (несовершеннолетние) и т.д.

Аналогия закона и аналогия права. В повседневной практике складывающиеся общественные отношения не всегда подпадают под действие определенного закона. В подобных ситуациях используются аналогия закона или аналогия права.

Аналогия закона - это применение к отношениям, не урегулированным законом, положений закона, регулирующего сходные отношения. Аналогия закона допускается не всеми отраслями права. Она применяется прежде всего и главным образом в отраслях ча­стного права. Например, согласно п. 1 ст. 6 ГК в случаях, когда какие-либо отношения, образующие предмет гражданского права (п. 1, 2 ст. 2 ГК), прямо не урегулированы зако­нодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай дело­вого оборота, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения.

Применение по аналогии уголовного, финансового и т.п. публичного законода­тельства не допускается. Преступность, к примеру, уголовного деяния, а также его нака­зуемость и иные уголовно-правовые последствия определяются только Уголовным кодек­сом. Применение уголовного закона по аналогии не допускается (ст. 3 УК).

Уголовно наказуемое преступление всегда должно быть предусмотрено законом. В этом отношении действующее российское законодательство исходит из древней фор­мулы «Nullum crimen, nulla pena sine lege» (нет преступления, нет наказания без закона).

Аналогия права также применяется лишь в сфере частного права. Например, в силу п. 2 ст. 6 ГК «при невозможности использования аналогии закона права и обязанно­сти сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательст­ва (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости».

Таким образом, аналогия права предполагает определение прав и обязанностей участников общественного отношения при отсутствии не только соглашения сторон и прямого закона, но и закона, регулирующего сходные отношения, а также применимого к ним обычая делового оборота. При определении соответствия конкретного отношения общим началам и смыслу гражданского законодательства учитываются такие лежащие в его основе принципы как равенство участников регулируемых им отношений, непри­косновенность собственности, свобода договора и др. (п. 1 ст. 1 ГК).

<< | >>
Источник: Зенин И.А.. ПРАВОВЕДЕНИЕ: Учебно-методический комплекс. - 12-е изд. перераб. и доп. - М.: Изд. центр ЕАОИ. - 322 с.. 2008

Еще по теме Источники (формы) права:

  1. 11.1. Понятие капитала. Учет уставного капитала на предприятиях различной организационно-правовой формы и формы собственности
  2. Источники римского права
  3. § 4. Правовой нигилизм: понятие, источники, формы выражения
  4. Тема 12. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА
  5. 2. Сущность исковой формы защиты права
  6. 1.8. Функции, правовые источники и кодификация российского административного права
  7. Источники и основные институты римского права
  8. Источники и основные институты римского права
  9. 39.1. Понятие, источники и нормы международного частного права
  10. 15.3. Основные источники и частноправовые институты франкского права
  11. § 1. Предмет, система, источники и принципы международного экономического права
  12. § 1. Понятие, источники и основные принципы семейного права
  13. § 1. Источники и кодификация норм международного права
  14. Источники (формы) права
  15. Глава 24. Проблемы теории социального государства. Права человека
  16. Тема 25 ИСТОЧНИКИ ПРАВА: ИСТОРИЯ И СОВРЕМЕННОСТЬ
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -