2.1. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России

Эффективное правовое регулирование иностранных инвес­тиций на территории Российской Федерации обеспечивается путем сочетания норм гражданского законодательства, специ­ального инвестиционного законодательства, а также между­народных договоров с участием России. В правовой системе России законодательство об иностранных инвестициях выде­ляется как отдельный раздел в системе гражданского законода­тельства, т.е. это специальное законодательство, которое в оп­ределенной мере регулирует иностранные инвестиции иным об­разом, чем национальные.

Привлечение и функционирование иностранного капитала в России к настоящему времени регулируются широким спект­ром нормативно-правовых документов, которые условно мож­но отнести к трем категориям.

1. Международные договоры и соглашения, участницей ко­торых является Россия. Среди них:

а) многосторонние соглашения, например, Вашингтонская конвенция 1966 г. о порядке разрешения инвестиционных спо­ров между государствами и иностранными лицами, Сеульская конвенция, вступившая в силу в 1988 г., благодаря которой сис­тема государственного и частного страхования дополняется международной многосторонней системой страхования иност­ранных инвестиций. В ходе Уругвайского раунда (1986—1994 гг.) была предпринята попытка создания единого кодекса поведе­ния как инвестора, так и принимающей стороны при экспорте- импорте прямых инвестиций. Результатом, в частности, явилось разработанное «Соглашение по торговым аспектам инвестици­онных мер» (Trade Related Investment Measures Agreement — TRIMS).

Одно из основных понятий TRIMS состоит в том, что его участникам запрещается использовать некоторые меры торго­вой политики, которые могут негативно воздействовать на ино­странные инвестиции и противоречат режиму наибольшего бла­гоприятствования, а также национальному режиму, ключевым принципам соглашения Всемирной торговой организации (ВТО).

б) двусторонние соглашения о взаимных гарантиях, защите и поощрении инвестиций. По типовому проекту таких догово­ров в последние годы Россией были подписаны соглашения с США, Польшей, Болгарией, Грецией, Кубой, Румынией, Дани­ей, Словакией, Чехией, Вьетнамом, Португалией.

Подготовлены также (взамен устаревших) соглашения с Бельгией, Люксембургом, Турцией, Финляндией, Италией, Норвегией, Швецией, Австрией, Кувейтом, Индией, Латвией, Эстонией, Кипром, Венгрией, Аргентиной и другими страна­ми. Помимо этого, Россия приняла на себя все права и обязан­ности по подобным соглашениям, подписанным еще в бытность СССР.

2. Нормативные акты, позволяющие исключить двойное налогообложение доходов и имущества. Подобные договоры, заключенные Россией, отменяют или снижают бремя двойного налогообложения путем введения специальных налоговых ста­вок на доходы нерезидентов.

3. Законы и указы Президента РФ, а также ряд конкретных ведомственных инструкций. По характеру эти документы под­разделяются на две группы.

Первая группа — это базисные законы России, нацеленные на переход страны от социалистического способа производства к рыночному хозяйству, базисные нормативные акты общефе­дерального характера, определяющие политико-экономический статус страны, принципы и формы хозяйствования, становле­ния и развития основополагающих экономических отношений. Подобные документы не являются документами «прямого» дей­ствия в отношении иностранных инвестиций и, как правило, не содержат соответствующих норм, однако очевидно, что дея­тельность иностранного капитала в России в первую очередь должна подчиняться именно им.

Основным законом России является Конституция РФ, при­нятая 12 декабря 1993 г. и провозгласившая основы конститу­ционного строя, права и свободы человека и гражданина.

Базовыми законодательными актами, регламентирующими инвестиционную деятельность в Российской Федерации, явля­ются следующие Федеральные законы:

• от 30 декабря 1995 г. № 225-ФЗ «О соглашениях о разделе продукции»;

• от 22 апреля 1996 г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг»;

• от 23 августа 1996 г. № 127-ФЗ «О науке и государствен­ной научно-технической политике»;

• от 29 октября 1998 г. № 164-ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)»;

• от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной дея­тельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений»;

• от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестици­ях в Российской Федерации»;

• от 29 ноября 2001 г. № 156-ФЗ «Об инвестиционных фон­дах»;

• от 10 декабря 2003 г. № 173-ФЗ «О валютном регулирова­нии и валютном контроле»;

• от 22 июля 2005 г. № 116-ФЗ «Об особых экономических зонах в Российской Федерации»;

• от 3 июня 2006 г. 76-ФЗ «О внесении изменений в Феде­ральный закон ''Об особых экономических зонах в Рос­сийской Федерации''».

На региональном уровне тоже существуют законы и норма­тивные акты, которые определяют инвестиционную деятель­ность.

В Гражданском кодексе РФ (ГК РФ) дается определение ос­новных организационно-правовых форм, которые могут при­нимать субъекты хозяйственной деятельности в России, в том числе и предприятия с иностранным капиталом. Для последних приемлемыми являются: ^ хозяйственные товарищества, полное товарищество и

товарищество на вере (коммандитное); ^ хозяйственные общества: общества с ограниченной от­ветственностью (ООО), общества с дополнительной от­ветственностью (ОДО), открытые акционерные общества (ОАО), закрытые акционерные общества (ЗАО). В подавляющем большинстве предприятия с иностранны­ми инвестициями регистрируются в виде ЗАО и ООО.

Вторая группа — это нормативные документы, касающиеся непосредственно иностранных инвестиций и непосредственно регулирующие приток и деятельность иностранного капитала в России. К ним относятся законы, указы Президента РФ, по­становления Правительства РФ, а также ведомственные нор­мативно-правовые акты министерств и ведомств, инструкции, приказы, письма и т.д.

Ключевую роль в регулировании иностранных инвестиций в России играет Федеральный закон от 9 июля 1999 г. № 160-ФЗ «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» (да­лее — Закон 1999 г.). Этот закон определяет основные гарантии прав инвесторов, правовые и экономические основы привле­чения иностранных инвестиций на территории Российской Фе­дерации. Центральной нормой Закона об иностранных инвес­тициях является «дедушкина оговорка», которая предусматри­вает, что на инвестора не распространяются неблагоприятные изменения в законодательстве. По отношению к нему продол­жают применяться нормы законодательства, при которых на­чалось инвестирование.

Положения Закона действуют на территории Российской Федерации применительно ко всем иностранным инвесторам и предприятиям с иностранными инвестициями. Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39-ФЗ «Об инвестиционной дея­тельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» определяет, кто может быть инвесто­ром в России.

В соответствии со ст. 1 Закона 1999 г. иностранными инвес­торами в России могут быть:

^ иностранные юридические лица, включая любые компа­нии, фирмы, предприятия, организации или ассоциации, созданные и правомочные осуществлять инвестиции в со­ответствии с законодательством страны своего местона­хождения;

^ иностранные граждане, лица без гражданства, советские граждане, имеющие постоянное местожительство за гра­ницей, при условии, что они зарегистрированы для веде­ния хозяйственной деятельности в стране их гражданства или постоянного местожительства; ^ иностранные государства; ^ международные организации.

Иностранным инвесторам ст. 3 Закона предоставлено право осуществлять инвестирование на территории России путем: ^ долевого участия в предприятиях, создаваемых совместно с юридическими лицами и гражданами РФ и других рес­публик;

^ создания предприятий, полностью принадлежащих ино­странным инвесторам, а также филиалов иностранных юридических лиц; ^ приобретения предприятий, имущественных комплексов, зданий, сооружений, долей участия в предприятиях, паев, акций, облигаций и других ценных бумаг, а также иного имущества;

^ приобретения прав пользования землей и иными природ­ными ресурсами; ^ приобретения иных имущественных прав; ^ иной деятельности по осуществлению инвестиций, не запрещенной действующим на территории Российской Федерации законодательством.

В законе подчеркивается преобладание международного права над национальным, если в отношении иностранных ин­вестиций международными договорами, действующими в Рос­сии, установлены иные правила, чем те, которые содержатся в законе и других российских нормативных актах.

Иностранные инвестиции на территории Российской Фе­дерации пользуются полной и безусловной правовой защитой, которая обеспечивается Законом 1999 г., указами Президента РФ и другими законодательными актами и международными договорами.

Правовой режим иностранных инвестиций, а также деятель­ности иностранных инвесторов по их осуществлению не может быть менее благоприятным, чем правовой режим инвестици­онной деятельности юридических лиц и граждан России, за изъятиями, предусмотренными федеральными законами.

Российское государство гарантирует иностранным инвесто­рам защиту от принудительных изъятий их имущества.

Инвестиционные споры в соответствии со ст. 9 Закона 1999 г. разрешаются в Верховном Суде РФ или Высшем Арбитражном Суде РФ, если иной порядок не предусмотрен международным договором, действующим на территории Российской Федера­ции.

Споры иностранных инвесторов с государственными орга­нами РФ, предприятиями и организациями РФ по вопросам, связанным с их хозяйственной деятельностью, подлежат рас­смотрению в судах РФ либо по договоренности сторон — в слу­чаях, предусмотренных законодательством, — в органах по рас­смотрению хозяйственных споров.

Государство предоставляет иностранным инвесторам гаран­тии перевода платежей с иностранными инвестициями. Ино­странным инвесторам после уплаты соответствующих налогов и сборов гарантируется беспрепятственный перевод за границу платежей в связи с осуществляемыми ими инвестициями, если эти платежи получены в иностранной валюте, в частности:

^ доходов от инвестиций, полученных в том числе в виде прибыли, доли прибыли, дивидендов, процентов, лицен­зионных и комиссионных вознаграждений, платежей за техническую помощь и техническое обслуживание и дру­гих вознаграждений;

^ сумм, выплачиваемых на основании прав денежных тре­бований и требований по исполнению договорных обя­зательств, имеющих экономическую ценность;

^ сумм, полученных инвесторами в связи с частичной или

полной ликвидацией или продажей инвестиций; ^ компенсаций, предусмотренных в ст.

В соответствии с российским законодательством на терри­тории Российской Федерации предприятия с иностранными инвестициями создаются и действуют в форме акционерных обществ и других хозяйственных обществ и товариществ, пре­дусмотренных ГК РФ и другими законодательными актами.

На территории Российской Федерации могут создаваться и действовать следующие предприятия:

^ предприятия с долевым участием иностранных инвести­ций (совместные предприятия), а также их дочерние пред­приятия и филиалы; ^ предприятия, полностью принадлежащие иностранным инвесторам, а также их дочерние предприятия и филиалы; ^ филиалы иностранных юридических лиц. Установлен следующий порядок создания предприятий с иностранными инвестициями. Предприятие с иностранными инвестициями может быть создано либо путем его учреждения, либо в результате приобретения иностранным инвестором доли участия (пая, акций) в ранее учрежденном предприятии без иностранных инвестиций или приобретения такого предприя­тия полностью.

Предприятие с иностранными инвестициями учреждается в порядке, предусмотренном действующим на территории Российской Федерации законодательством — ГК РФ и Зако­ном 1999 г.

При создании предприятий с иностранными инвестициями, связанных с проведением крупномасштабного строительства или реконструкцией, предварительно проводится соответству­ющая экспертиза. В необходимых случаях создание предприя­тий с иностранными инвестициями требует получения соответ­ствующего заключения санитарно-эпидемиологических служб и проведения экологической экспертизы. Все виды экспертиз и выдача разрешений осуществляются в общем порядке в соот­ветствии с действующим законодательством.

Государственная регистрация предприятия с иностранными инвестициями осуществляется Министерством финансов РФ или иным уполномоченным на то государственным органом.

Сроки регистрации установлены Законом 1999 г. Министер­ство финансов РФ или иной уполномоченный орган обязан в течение 21 дня с момента подачи заявления зарегистрировать предприятие с иностранными инвестициями или сообщить за­явителю о причинах отказа.

Зарегистрированному предприятию с иностранными инве­стициями выдается свидетельство о регистрации установленно­го образца. Отказ в государственной регистрации предприятия с иностранными инвестициями возможен только в случае на­рушения действующего законодательства о порядке образова­ния такого предприятия.

Если по истечении года после регистрации предприятия с иностранными инвестициями отсутствует документальное под­тверждение факта внесения каждым из участников не менее 50% указанных в учредительных документах вкладов в уставный фонд, орган, зарегистрировавший данное предприятие, призна­ет его несостоявшимся и принимает решение о его ликвидации. Информация об этом должна быть опубликована в печати.

Регистрация ликвидации предприятия с иностранными ин­вестициями осуществляется зарегистрировавшим его органом на основании акта ликвидационной комиссии и подтвержден­ного аудиторский организацией ликвидационного баланса.

Предприятие с иностранными инвестициями может осуще­ствлять любые виды деятельности, отвечающие целям, предус­мотренным в уставе предприятия, за исключением запрещен­ных действующим на территории Российской Федерации за­конодательством.

Для ведения страховой деятельности и посреднической дея­тельности, связанной с движением ценных бумаг, предприятие с иностранными инвестициями должно получить лицензию Министерства финансов РФ. Для ведения банковской деятель­ности требуется лицензия Центрального банка РФ.

Предприятие с иностранными инвестициями может на до­говорной основе определять условия реализации производимой им продукции (работ, услуг) на рынке России, включая цену на нее, а также условия поставок товаров и услуг с этого рынка. Оплата предприятием с иностранными инвестициями поставок товаров и услуг с российского рынка, в том числе плата за пользование жильем и нежилыми помещениями на территории Российской Федерации, производится в валюте РФ.

Предприятия с иностранными инвестициями могут на доб­ровольных началах объединяться в союзы, ассоциации, концер­ны, межотраслевые, региональные объединения на условиях, не противоречащих антимонопольному законодательству, дей­ствующему на территории Российской Федерации.

Законом 1999 г. установлен приоритетный инвестиционный проект, суммарный объем иностранных инвестиций в который составляет не менее 1 млрд руб. (не менее эквивалентной сум­мы в иностранной валюте по курсу Центрального банка РФ на день вступления в силу федерального закона), или инвестици­онный проект, в котором минимальная доля (вклад) иностран­ных инвесторов в уставном (складочном) капитале коммерчес­кой организации с иностранными инвестициями составляет не менее 100 млн руб. (не менее эквивалентной суммы в иност­ранной валюте по курсу Центрального банка РФ).

Изначальное привлечение иностранных инвестиций осно­вывалось на стремлении предоставить иностранному капита­лу «режим наибольшего благоприятствования». Поэтому прак­тически каждый нормативный документ содержал определен­ный набор исключений и льгот для иностранных инвесторов и предприятий с иностранным участием, в основном относи­тельно налогообложения, правил ведения внешнеэкономичес­кой деятельности и совершения валютных операций. В после­дующие годы постепенно ужесточалось применение ранее пре­доставленных исключений, а также отменялись некоторые из них.

Практически наиболее существенные льготы предоставля­лись предприятиям с иностранными инвестициями в области налогообложения и уплаты таможенных пошлин.

Предприятия с иностранными инвестициями, отвечающие ряду требований, имеют льготы по уплате налога на прибыль.

1. Прибыль предприятий, зарегистрированных до 1 января 1992 г., освобождается от налогообложения в течение первых двух лет с момента получения ими балансовой (валютной) при­были; для предприятий, созданных в Дальневосточном эконо­мическом районе, этот срок составляет три года. Указанные льготы предоставляются только предприятиям с иностранны­ми инвестициями, в уставном капитале которых зарубежному инвестору принадлежит более 30%; специализирующиеся в ма­териальной сфере, за исключением добычи полезных ископае­мых и рыболовства, а также тем из них, у которых доля выруч­ки, полученной от осуществления деятельности в сфере мате­риального производства (кроме отмеченных), составляет более 50% всей выручки.

2. Предприятия с иностранными инвестициями, занимаю­щиеся производственной деятельностью, оплаченная доля ино­странного участника в уставном капитале которых составляет не менее 30% и в эквивалентной сумме не менее 10 млн долл. и зарегистрированные после 1 января 1994 г., в первые два года деятельности с момента регистрации не уплачивают налог на прибыль в федеральный бюджет, если выручка от осуществ­ления производственной деятельности превышает 70% от об­щей суммы выручки от реализации ими продукции (работ, ус­луг).

В третий и четвертый годы такие предприятия уплачивают налог на прибыль в федеральный бюджет соответственно в раз­мере 25 и 50% основной ставки, если выручка от осуществле­ния производственной деятельности превышает 90% общей сум­мы выручки от реализации ими продукции (работ, услуг).

Указанный порядок расчетов не распространяется на поступ­ление платежей в бюджеты РФ.

Численность персонала предприятий с иностранными ин­вестициями, отвечающих условиям, предъявляемым к малым предприятиям, составляет:

• в промышленности, строительстве, транспорте — до 100 че­ловек;

• сельском хозяйстве, научно-технической сфере — 60 че­ловек;

• розничной торговле — 30 человек;

• других отраслях — 50 человек.

Предприятия с иностранными инвестициями специализи­руются на следующих видах деятельности:

• производство и переработка сельскохозяйственной про­дукции;

• производство продовольственных товаров, товаров на­родного потребления, строительных материалов, меди­цинской техники, лекарственных средств;

• строительство объектов жилищного, производственного, социального и природоохранного назначения (включая ремонтно-строительные работы).

Первые два года работы предприятие не уплачивает налог на прибыль. Выручка от указанных видов деятельности долж­на превышать 70% от общей суммы выручки от реализации продукции (работ, услуг). В третий и четвертый годы малые предприятия уплачивают налог на прибыль соответственно в размере 25 и 50% от основной ставки, если выручка от осуще­ствления производственной деятельности превышает 90% от общей суммы выручки от реализации ими продукции (работ, услуг).

При уплате таможенных платежей предприятия с иностран­ными инвестициями в ряде случаев освобождаются от уплаты ввозных пошлин или уплачивают их по льготным ставкам. Кро­ме того, товары, ввозимые в качестве вклада в уставный фонд предприятия с иностранными инвестициями и представляющие собой основные производственные фонды, освобождаются от уплаты НДС.

В настоящее время почти каждый регион России имеет свою систему налоговых льгот по отношению к иностранным инвес­торам в пределах предоставленной им компетенции. Эти меры сводятся к освобождению предприятий с иностранными инве­стициями от уплаты полностью или частично региональной части налога на прибыль, к отсрочке и (или) снижению уплаты других налогов или арендных платежей и др.

Основной проблемой в международном инвестиционном праве является обеспечение правовой защиты иностранных инвестиций. Осуществляя инвестиционную деятельность в раз­вивающихся странах и государствах переходной экономики со свойственной им политической и экономической нестабиль­ностью, инвестор рискует тем, что в случае изменения полити­ческой ситуации его капиталы могут быть подвергнуты опреде­ленным ограничениям, а то и мерам принудительного изъятия его собственности. Другими словами, существует реальная опас­ность, что иностранные инвестиции могут быть национализи­рованы, реквизированы без выплаты компенсации своевремен­но и в полном объеме, как того требуют международные право­вые нормы. Проблемы защиты иностранной собственности имеют особое значение в условиях неустойчивого развития эко­номики страны и общества в целом.

Проблеме гарантий безопасности своих капиталовложений иностранные инвесторы придают первостепенное значение.

Для иностранного инвестора принципиально важно, чтобы принимающее государство предоставляло надлежащие защиту и безопасность его капиталовложений. Наличие такой гаран­тии во внутреннем законодательстве и международных согла­шениях рассматривается как стремление государства обеспечить максимальную сохранность иностранной собственности и не принимать мер по ее принудительному изъятию. Государства обязуются также воздерживаться от иных действий, которые по своим последствиям могут быть приравнены к принудительно­му изъятию и способны привести к лишению инвестора его имущества.

В Федеральном законе «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений» предусмотрены гарантии в случае прекращения или приостановления инвестиционной деятельности. Законодатель­ство РФ содержит ряд положений, направленных на гарантию неприменения принудительных мер, таких как национализация, реквизиция и конфискация, что служит надежной защитой ка­питальных вложений.

Вместе с тем каждое государство, включая Российскую Фе­дерацию, оставляет за собой право национализировать или экс­проприировать иностранные капиталовложения. В мировой практике принято, и это отражено во многих соглашениях о поощрении и взаимной защите инвестиций, что в случае наци­онализации собственности иностранного инвестора государство выплачивает ему компенсацию в свободно конвертируемой ва­люте, которая должна беспрепятственно переводиться за рубеж. Наиболее важные вопросы для иностранного инвестора и при­нимающего государства — свободное перемещение капиталов и репатриация получаемых доходов за границу. Это касается бес­препятственного вывоза текущих доходов инвестора (дивиден­дов, процентов, роялти и др.); сумм, выплачиваемых в погаше­ние займов; вывоза первоначального капитала; платежей на основе договора; денежных средств, возникающих при ликви­дации, частичной либо полной продаже капиталовложений; компенсации, получаемой инвестором в случае изъятия его соб­ственности; любых других платежей в связи с капиталовложе­ниями.

В соответствии с действующим законодательством РФ госу­дарство гарантирует всем субъектам инвестиционной деятель­ности независимо от форм собственности следующее:

• обеспечение равенства прав при осуществлении инвес­тиционной деятельности;

• право обжалования в судебном порядке любых решений, действий (бездействия) органов государственной влас­ти, органов местного самоуправления и их должностных лиц;

• стабильность прав субъектов инвестиционной деятель­ности, т.е. условия ранее заключенных договоров со­храняют свою силу при принятии новых законов (кроме случаев, когда законом определено, что их действие рас­пространяется на отношения по ранее заключенным до­говорам);

• защиту капитальных вложений.

Рассмотренные положения конкретизируются в отношении инвесторов, осуществляющих капитальные вложения.

Кардинальное совершенствование правовой защиты иност­ранных инвестиций предполагает участие России в Вашингтон­ской конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и национальными юридическими и фи­зическими лицами других государств от 1966 г., в соответствии с которой успешно действует Международный центр по урегу­лированию инвестиционных споров (МЦУИС).

Данный многосторонний договор отнес к компетенции МЦУИС очень широкий круг споров, не ущемляя суверените­та принимающего государства. Дальнейшая нератификация

Россией этого многостороннего договора не только не способ­ствует усилению государственных гарантий иностранным ин­весторам, но и снижает инвестиционную привлекательность страны. Присоединение России к Вашингтонской конвенции способствовало бы кроме всего прочего укреплению междуна­родного престижа нашей страны как равноправного партнера в международных экономических отношениях.