<<
>>

10. ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ПРАВО-ПОНИМАНИЯ

Правопонимание - это представление о том, что пред­ставляет собой право, как в теоретическом, так и в практи­ческом аспектах. Поскольку в каждом обществе складыва­ется определенный образ права, который зависит больше всего от практического применения, то и вариантов пони­мания права существует столько же, сколько типов циви­лизации, это многообразие восприятия права в любом его виде (практическом, теоретическом) называют плюрализ­мом типов правопонимания.

Плюрализм типов правопони-мания связан и с тем, что различные типы правопонимания соответствуют различным типам научной рациональности (в теоретическом аспекте), то есть возникающим теориям права. В практическом правопонимании выделяют вы­деляют несколько типов правопонимания (или семей): романо-германскую, англо-саксонскую (общего права), социалистическую, а также религиозно-традиционные (в том числе мусульманскую) правовые системы. В теоре­тическом правопонимании принято говорить о правовых теориях или школах.

В ХVII-ХIХ вв. на взлете естественно-научного пред­ставления о мире сформировался классический тип на­учной рациональности: человеческий разум был признан самодостаточным средством познания мира (в том чис­ле социального), который воспринимался как внешний, противостоящий человеку объект. В рамках классической научной рациональности сформировались: естественно-правовой, этатистский, социологический типы правопони­мания. Со второй половины XIX в. стал формироваться не­классический взгляд на мир, признающий относительность человеческого познания в социальной сфере.

Появились новые типы правопонимания в рамках не­классической научной рациональности: феноменология (Э. Гуссерль, идея интенциональности сознания человека), экзистенциализм, герменевтика (лингвистика, Хайдеггер), неопозитивизм, структурализм (Вебер), психологизм (Петражицкий). В конце XX в. сформировалось новое направ­ление научной рациональности - постнеклассический тип: здесь упор делается на системном характере социаль­ной действительности (синергетика), его коммуникатив­ном аспекте (Ю.

Хабермас, А. Поляков).

Юснатурализм как тип правопонимания зародил­ся еще в античные времена, хотя получил оформление в эпоху Просвещения. Юснатурализм признавал, что есте­ственное (природное) право, в отличие от устанавли­ваемого государством, является единственно разумным и совершенным, воплощением справедливости, добра, нравственности и гуманизма, абсолютной ценностью. Су­ществующее позитивное право было для юснатуралистов несправедливым, поскольку, если все люди рождаются равными, то их жизнь не должна зависеть от имуществен­ного или сословного неравенства, от законов, которые закреплены, чтобы одни всегда оставались бедными, а другие - всегда богатыми, одни не имели бы ничего, а другие - все. Если в античности право практически было тождественно законам природы, в средние века - обо­сновывалось божественными законами, то в эпоху Про­свещения оно связано с разумно понимаемыми правами и свободами человека, естественным образом вытекающими из его природы (рационалистически-гуманистическая ин­терпретация). Юснатурализм признавал приоритет есте­ственного права над позитивным, поскольку позитивное право лишено нравственных требований. Они предлагали гуманистический критерий для определения справедли­вости права. Поэтому юснатуралисты предлагали отход от безнравственного позитивного права и возвращение к естественному, основанному на гуманизме. Они воспри­нимали позитивное право как противостоящий человеку объект.

Именно поэтому взгляды юснатуралистов (Ж.-Ж. Рус­со, Б. Франклин, Ш. Монтескье, Дж. Локк) легли в основу идеологии буржуазных революций ХУП-ХУШ вв., прока­тившихся по Европе. Признание прерогативы естествен­ного права стало основой и для создания американской Декларации Независимости. После победы неклассиче­ского типа правопонимания, идеи юснатуралистов стали непопулярными, хотя частично они вошли и в некоторые правовые учения. Но юснатурализм в виде отдельных тео­рий права существует и в наши дни: в XX в. эти идеи раз­вивал Ж. Маритен, который предложил синтез неотомизма и естественного права, дав теологическое обоснование неотъемлемых прав и свобод человека.

Этатистский тип правопонимания происходит от фран­цузского слова etat - государство. Как очевидно из на­звания, его формирование связано с возникновением за­падноевропейских абсолютистских государств. В Европе этатизм был противовесом юснатурализму, защищая пози­тивное, то есть государственное, право.

Но как течение (хотя и без названия) этатизм в зача­точном виде появился еще в раннем средневековье в болонской школе юристов (Х1-ХП вв.). В его основу легло римское право. Этатисты признавали торжество закона и государства над отдельной личностью. По этой точке зрения закон (государство, монарх) всегда прав. Только нормы права способны удержать человека от негативных поступков. Отсутствие закона или слабость приводят к не­предсказуемым результатам (отъем собственности, рево­люции). Власть, писаное право признавались тем факто­ром, который способен создать процветающее общество, хотя для его процветания придется применить насилие над отдельными личностями.

Право является созданием государства, обеспечивает­ся его принудительной силой (Дж. Остин). Соответственно, источники права отождествляются с волей государства. На этой точке зрения стояло большинство историков, право­ведов и философов. Вовлеченные в круг государственных проблем, они не могли рассматривать общество, исключив государственное право.

В XIX в. философское обоснование этатизма дал 0. Конт, который считал, что необходимо отойти от ме­тафизического взгляда на мир, сущность которого и так непознаваема, так стоит ли усложнять то, что можно про­верить практикой. В правопонимании этот подход привел к переходу от этатизма к оформлению школы правового нормативизма. Этатизм предполагает произвольное уста­новление содержания правовых норм государством, либо господствующим классом. Этатизм не приводит обязатель­но к диктатуре или тоталитарному обществу, но он призна­ет за государством право устанавливать для его граждан необходимую меру свободы и не считает гуманитарные ценности ценностями.

Во всех теориях, которые касаются права, есть два взаимосвязанных блока теоретических построений: один объясняет происхождение права, второй ориентируется на уже развитое, устоявшееся, зрелое состояние права как социального института, его сущность.

Нормативисткая теория права кладет в основу пра­ва норму, то есть правило поведения в той или иной си­туации. Сторонниками теории были Р. Иеринг, Г. Кельзен, Л. Дюги, Н. Коркунов и др. Они брали за основу норматив­ное содержание права, обеспеченное возможностью госу­дарственного принуждения, но одни видели в нормах права выражение, разграничение или сочетание социальных интересов, а другие (Кельзен) - регулятивно-нормативную систему. Однако общая платформа была неизменной: все «очищали» право от политического содержания и своди­ли основные теоретические построения к утверждениям о системности права, иерархии норм, вплоть до выявления основной нормы права, закрепленной в конституции.

Договорная концепция исходит из приоритета орга­низационных начал в формировании права. Открытие, об­суждение и закрепление в конституции норм естественно­го права предполагает приоритет разумного, рассудочного начала. Поэтому для этой теории, наряду с признанием естественного права, характерна привязка положительно­го права к государству, которое объявляется источником права. А раз государственное принуждение признается характерной чертой права, его нормы объявляются при­нудительными.

Договорно-правовая теория рассматривает идеи о различии права и закона. Сторонники концепции вкла­дывают в содержание права начала гуманизма, справед­ливости и иных социальных ценностей. А за позитивным законом сохраняют лишь конкретно-регулятивные начала, установление конкретных правил поведения в обществе.

В начале XIX в. немецкие юристы разработали исто­рическую школу теории права. Эта школа, опираясь на реальные процессы формирования права в средневековой Европе из обычного права, утверждала, что главное в этих процессах - самоорганизационные начала, спонтанное, стихийное развитие. Эта школа использовала категории общей воли, общего убеждения, применяя принцип исто­ризма, связывала право с более глубокими этнокультурны­ми пластами, с самоорганизационной природой права, его эволюцией.

Социологический тип правопонимания сформи­ровался во второй половине XIX в.

Он предполагал, что право - социальное явление и существует независимо от государства (хотя часть правовых норм может санк­ционироваться государством), и его истоки нужно искать в обществе. Приверженцы этой теории в Европе - Эрлих, в США - Паунд, а в России XIX в. - М. Н. Коркунов, М. М. Ковалевский, С. А. Муромцев.

Коркунов исходил из идей Иеринга, считая главным содержанием общественной жизни столкновение различ­ных интересов. Он делал вывод, что право есть средство регуляции взаимных интересов и обеспечения обществен­ного порядка. Для него характерно утверждение о реля­тивности (относительности) права. Учение об относитель­ности права снимает противопоставление естественного и позитивного права. Право (по Коркунову) не сводится к закону. Закон - лишь один из возможных способов его существования.

М. Ковалевский занимался генетической социоло­гией (происхождением различных социальных институ­тов). Идею права Ковалевский основывал на историко-социологическом методе познания. Сравнивая общества, находящиеся на одном этапе исторического развития с обществами, находящимися на иных этапах, и учитывая об­щие социологические закономерности развития обществ, можно с большой долей уверенности говорить, о том, что в конкретном законодательстве должно быть усовершен­ствовано, а что с неизбежностью отмирает. Он считал, что, развитие позитивного права зависит не от абстрактных идей, а от социально-экономического уклада в обществе. Одним из первых обратил внимание на то, что право явля­ется элементом социальной жизни общества, С. А. Муромцев. По Муромцеву: право не идеальное явление, которое суще­ствует независимо, а явление социальное, обусловленное существующими общественными отношениями. Муромцев свел право к правовым отношениям, которые отличаются от неправовых особым способом защиты - организован­ным (юридическим).

Психологическая концепция права была сформули­рована в предреволюционные годы зав, каф. философии права СПбУ Л.И. Петражицким. По Петражицкому, право есть не правовые отношения (как считала социологиче­ская школа права), не правовые нормы (как считали этати­сты), не высшая идея (как считали юснатуралисты), а осо­бого рода эмоции, то есть выводил нормы права из психи­ки человека. Отличительной особенностью таких эмоций является их атрибутивность.

С одной стороны, эти эмоции возлагают на нас определенные обязанности, с другой сто­роны, они предоставляют другому право требовать от нас исполнения этих обязанностей. Именно эта атрибутивная составляющая и является сущностью права, и она отличает право от прочих социальных явлений.

Атрибутивное право Петражицкий называл неофици­альным, право же, имеющее поддержку государства, - официальным. Причем, Петражицкий исходил из первич­ности права, а не государства. Государство производно от права и является формой его защиты. Помимо деления права на официальное и неофициальное, Петражицкий разделил право на интуитивное и позитивное. Право не «выдумывается людьми», право формируется в процессе бессознательного социально-психологического приспосо­бления к наиболее социально разумному поведению.

Ученик Петражицкого П.А. Сорокин увязал его концеп­цию с социологией, развив ее таким образом в коммуни­кативном направлении, признав объективные проявления права, его социальное бытие. Питирим Сорокин считал, что право - совокупность правил поведения, обладающих определенными свойствами. Правила устанавливают вза­имоотношения между двумя правовыми центрами, один из которых оно наделяет правом, а другой - обязанностью (что один в праве требовать от другого, и что другой дол­жен исполнять). Всякая норма, обладающая подобными признаками, является правовой. Также Сорокин выделял еще и психологический аспект права. Но в отличие от Пе­тражицкого, право у Сорокина заключено не только в об­ласть индивидуального сознания, но существует и в иных объективных проявлениях - поведение, жесты, то есть (для Сорокина) «поступки». Весь уклад общества или госу­дарства является застывшими правовыми нормами.

Школа возрожденного естественного права, которая в виде отдельного направления существовала только в Рос­сии, базировалась на идеях юснатурализма и договорной или договорно-правовой концепции. Основными идео­логами этого типа правопонимания были Новгородцев, Чичерин, Трубецкой. П. Новгородцев считал, что право - совокупность нравственных требований к действующему праву, которые (в отличие от западноевропейского юс-натурализма) имеют религиозное, христианское содер­жание. Для Чичерина сама идея права возможна только в случае признания человека основной ценностью, целью общественного развития. Если человеческому разуму при­суща идея абсолюта, которая никаким опытом не дается, следует признать за человеком наличие духовного начала. Только духовное начало позволяет сделать различие меж­ду лицами и вещами. Необходимой предпосылкой права он признавал свободу воли. По Чичерину, идея права за­ключается в признании человека носителем абсолюта, обладающим свободой и правом признания ее другими, а само право определяется как «взаимное ограничение сво­боды под общим законом».

Для разграничения областей личной свободы Чичерин ввел понятие справедливости, которая понимается в двух смыслах - «правда уравнивающая», «правда распре­деляющая». Первая означает, что все равны перед законом. Вторая - что права и обязанности распределяются сообразно способностям. Двум правдам соответствуют и две области общественной жизни. Распределяющая - пу­бличное право, уравнивающая - частное право. Чичерин считал право неотделимым от государства: принудитель­ная сила государства, ограничивая личную свободу, дает критерии отличия права от морали. Е. Трубецкой ото­ждествлял естественное право, нравственность и правду. Он, исходя из существования духовного начала у человека, признавал, что человек, как субъект, является необходи­мым условием существования права. Право он понимал как внешнюю свободу, предоставленную человеку и огра­ниченную нормой. Для него право не зависит от государ­ства, напротив - предопределяет его существование.

Интегративное правопонимание базируется на уче­нии школы возрожденного естественного права. Разра­ботчиком интегративного правопонимания в России был философ В. Соловьев - человек глубоко верующий, по­этому для Соловьева характерен приоритет нравственно-религиозных ценностей. В. Соловьев писал: «Право есть исторически подвижное определение принудительного равновесия между двумя нравственными интересами: формально-нравственным интересом личной свободы и материально-нравственным интересом общего блага». Он дал два определения права - онтологическое и аксиоло­гическое.

При определении онтологической сущности права он исходил из примата человеческой личности, признания ее духовного начала, признания за ней свободы: ограни­чение свободы и порождает право, так как означает при­знание свободы другого лица, то есть право есть свобода, ограниченная на основах равенства. Давая аксиологиче­ское определение права, Соловьев оперирует понятиями справедливость и равенство: справедливость не синонимична равенству. Справедливость есть мера нравственно-должного, а нравственно должное - основной признак права.

Однако Соловьев проводил четкое различение между правовым и нравственным. Требования нравственные он называл идеальными, а правовые требования считал тре­бованиями минимума нравственности. В этом смысле пра­во есть минимум нравственности. Поскольку человек для Соловьева всегда стоит перед выбором между добром и злом, право - ограничитель зла, но для ограничения зла приходится прибегать к принуждению. Он дал следующее аксиологическое определение права: «принудительная требование реализации определенного минимального добра или такого порядка, который исключает крайние проявления зла». Признавая существование естествен­ных прав человека, Соловьев подразделял их на права негативные (права обязывающие не вмешиваться в лич­ную жизнь) и права позитивные (требующие совершения определенных действий со стороны контрагентов для их достижения).

Б.А. Кистяковский выдвинул плюралистичепскую теорию права, он рассматривал право как сложное мно­гоаспектное явление, которое необходимо объяснять и с нормативной, и с психологической, и с социологической точки зрения, считая, что разнообразие теорий о праве обусловлено господством той или иной науки в обществе. Юридическая догматика с неизбежностью влечет разра­ботку права с этатистских позиций, появление и форму­лировка соответствующих положений социологии влечет объяснение феномена права с социологической точки зрения, равно как и психология рассматривает право с психологической. Однако право необходимо изучать, ис­ходя из совокупности всех гуманитарных дисциплин, кото­рые некогда выросли из философии. Так что он предлагал единственно возможной основой изучения права считать философию.

В отличие он Кистяковского, Н.Н. Алексеев предлагал рассматривать право в духе феноменологического подхо­да, сущностью права он считал правовую структуру, рас­сматривая ее как единство трех элементов: сами обнару­живаемые в праве ценности, данности - правомочия и правообязанности, факт существования права только там, где наличествует правовая структура. В XX в. на Западе предложенная Кистяковским объединительная теория лег­ла в основу интегральной школы права. Основоположни­ки западной интегративной концепции права - Дж. Холл, Г. Дж. Берман - полагали, что имеется достаточно осно­ваний для синтеза этатизма, юснатурализма и социологи­ческой юриспруденции, сложив их достоинства и вычитая недостатки, исходя из принципа, что если невозможно соз­дание непротиворечивой интегральной концепции права в рамках классической научной рациональности, следует найти главный объединительный принцип. В нашей стра­не в рамках этой школы были разработаны либертарная концепция В. Нерсесянца и коммуникативная концепция А. Полякова.

У марксистов своей теории правопонимания не было. Существовала лишь догма, объясняющая положение в об­ществе права и государства с точки зрения исторического детерминизма. Право и государство в этом смысле пред­ставлялись надстройками над экономическим базисом об­щества, способы реализации воли господствующего клас­са. Так как это надстройки над экономическим базисом, то по достижении соответствующего уровня общественного развития - они неизбежно отомрут. Но придя к власти, им пришлось обосновывать правовой догмат созданного государства. Отсюда появилось несколько правовых на­правлений.

Наибольший вес получила теория прокурора А.Я. Вы­шинского, который стоял на платформе нормативистов, причем в самом консервативном ее варианте. После крушения сталинского режима от этой теории пытались отойти, выработав более широкие теории: единства пра­вовой нормы и правоотношения (С. Кечекьян), единства объективного и субъективного права (Л. Явич), единства правовой нормы, правоотношения и правосознания. Со­временное отечественное правоведение с начала 90 годов избавилось от марксизма, но по-прежнему развивается нормативистский подход, хотя делаются попытки объеди­нить этатизм и естественное право.

Процесс политогенеза шел различно на Западе и на Востоке, и это отразилось на особенностях права и осо­бенностях государств. Объяснения правогенеза будут различаться в зависимости от выбранного типа право-понимания. С этатистких позиций право производно от государства и устанавливается государством. С позиций юснатурализма, социологической или психологической школы, правогенез может происходить и совместно с по-литогенезом и параллельно ему. По Корбонье, право воз­можно и в догосударственных образованиях, главное, что бы в них существовал орган, способный разрешать воз­никающие конфликты. Исходя из того, что право явление социальное, для его объяснения требуется теория разви­тия общества в целом. За точку отсчета принимается факт, что человек тоже существо социальное и ему свойственна экстернализация - выражение внутреннего я во внеш­ний мир.

Результатом экстернализации является социальный порядок. Само право без общества не существует. Рас­ходятся точки зрения и по поводу того, что возникло раньше - правогенез или политогенез. Этатисты счита­ют, что оба явления произошли одновременно. Другие школы убеждены, что право возникает до возникновения государства, но причины и время называют разные: юснатуралисты - что оно создано самой природой, социоло­ги _ что образовалось по ходу развития человеческого общества, по мере институционализации (появления со­циальных институтов, типизации общественных отноше­ний, то есть появления обычно-правовых норм, легити­мированных практикой). Они исходят из положения, что догосударственное (потестарное) общество рано или поздно придет к необходимости формирования государ­ства и его аппарата.

<< | >>
Источник: Сост. А.В. Петренко. Теория государства и права. - М.: АСТ; СПб.: Сова, - 160 с. - (Конспект лекций).. 2010

Еще по теме 10. ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ПРАВО-ПОНИМАНИЯ:

  1. 1. Типология правопонимания и понимания государства
  2. Глава пятнадцатая. ПРАВОВЫЕ ОТНОШЕНИЯ
  3. Глава семнадцатая. РЕАЛИЗАЦИЯ ПРАВА
  4. § 4. Исторические системы римского частного права 9.
  5. ЛЕКЦИЯ 6. ПРАВОВОЕ СОЗНАНИЕ
  6. ЛЕКЦИЯ 17. Правовые отношения
  7. ТЕМА 7. Избирательные правоотношения
  8. § 1.3. Историческая типизация государства и права
  9. Право интеллектуальной собственности и другие интеллектуальные права
  10. § 4. Исторические системы римского частного права
  11. § 4. Исторические системы римского частного права
  12. § 4. Исторические системы римского частного права
  13. 10. ИСТОРИЧЕСКИЕ ТИПЫ ПРАВО-ПОНИМАНИЯ
  14. ЧАСТЬ 2. ТЕОРИЯ ПРАВА
  15. СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ ДЛЯ УГЛУБЛЕННОГО ИЗУЧЕНИЯ «ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА», НАПИСАНИЯ КУРСОВЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ И ИНДИВИДУАЛЬНОЙ РАБОТЫ СТУДЕНТОВ
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -