<<
>>

§ 2. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА

Под формами (источниками) права понимаются способы закрепления и выражения правовых норм. «Источники права» - специальный право вой термин, который употребляется дли обозначения внешних форм выражения юридических норм.

Источниками права являются официальные государственные до кументы, в которых закрепляются юридические нормы.

Например, за кон, указ президента, постановление правительства, решение местного органа самоуправления. В указанных актах содержатся правила поведе ния, исходящие от соответствующих органов государства. Будучи за крепленными в правовых нормах, эти правила приобретают общеобяза тельное значение.

Различаются следующие основные формы (источники) права: пра вовой обычай, юридический прецедент (судебная практика), нормативно- правовой акт.

1. Правовой обычай. Правовым обычаем называется санкциони рованное государством правило поведения, которое ранее сложи лось в результате длительного повторения людьми определенных действий, благодаря чему закрепилось как устойчивая норма. Государ-ство санкционирует только такие обычаи, которые отвечают его инте-ресам. Санкционированные обычаи приобретают характер общеобяза-тельных правил поведения. Примером древних правовых обычаев явля-ются такие источники рабовладельческого права, как Законы XII таб лиц (Древний Рим V в. до н. э.), Законы Драконта (Афины VII в. до н. э.) и другие.

Отношение юридической науки к правовому обычаю неоднозначно. Одни отводят ведущую роль обычаю среди других источников права, счи тая, что законодательные и судебные органы в своей правотворческой и правоприменительной деятельности руководствуются взглядами и обы чаями, сложившимися в данном обществе. В соответствии с этой концеп цией обычай играет в праве примерно такую же роль, какую марксистс кая теория отводит материальным условиям производства как основе, над которой возникает право . Преувеличение роли обычая как источника права характерно для социологической и особенно для исторической школы права, которые видят в праве продукт народного сознания.

Юридический позитивизм, наоборот, считает обычай устаревшим источником права, не имеющим существенного практического значе ния в современной жизни.

Главным и преобладающим источником пра ва представители юридического позитивизма считают закон, который своим регулированием должен охватывать все основные сферы жизни общества. И это правильно с той точки зрения, что в большинстве со-временных стран основным регулятором общественных отношений яв-ляется право, нормы которого создаются государством. Даже в Анг лии, где традиции во многих случаях имеют общеобязательное значе ние, обычаи в настоящее время действуют лишь в ограниченной сфере общественных отношений. Они распространяются только на торговое право и некоторые институты уголовного права (например, участие присяжных в определенных юридических делах).

2. Юридический прецедент (судебная практика) - более распро страненный источник права в современном мире. Под юридическим прецедентом понимается судебное или административное решение по конкретному юридическому делу; которому государство придает общеобязательное значение. Различаются судебный и административ ный прецедент. Суть юридического прецедента состоит в том, что ра нее состоявшееся решение государственного органа (судебного или административного) по конкретному делу имеет силу правовой нормы и при последующем разрешении подобных дел. Прецедентная форма права широко используется в Англии и Соединенных Штатах Америки.

Родиной прецедентного права является Англия. Общее право здесь создавалось королевскими судами и в своей основе было правом судеб ной практики. Английские суды и в настоящее время не только приме няют, но и создают нормы права. Правила, содержащиеся в судебных решениях, согласно английскому праву должны применяться и в даль нейшем, иначе будет нарушена стабильность общего права и поставлено под угрозу само его существование. В Англии сложились следующие правила и пределы действия прецедента: а) решения, вынесенные Пала-той лордов, составляют обязательные прецеденты для всех судов и для самой Палаты лордов; б) решения, принятые Апелляционным судом, обязательны для всех судов, кроме Палаты лордов; в) решения, приня тые Высшим судом правосудия, обязательны для низших судов.

В США отношение к прецеденту как источнику права более упрощенное, здесь вполне допускается изменение судебной практики.

В странах романо-германской системы права роль судебной прак тики в основном не выходит за рамки толкования (разъяснения) закона. Считается, что правотворческая деятельность является прерогативой законодателя, а также правительственных или административных вла стей, уполномоченных на это законодателем.

Дореволюционная русская теория права признавала, что закон до полняется нормами, создаваемыми в судебной практике, хотя такое мне ние не было общепризнанным1. Отношение к судебной практике как к ис точнику права Трубецкой выразил следующим образом: в жизни обще ства встречаются случаи, законом не предусмотренные, и суд, рассматривая такие случаи, призван играть творческую роль; он должен разрешить вся кие казусы и, сталкиваясь с новыми казусами, волей-неволей вынужден создавать для них новые нормы. Если суд сталкивается с казусом, для ко торого он не может найти соответствующего закона, то он должен разре шить его, основьюаясь на общем разуме законов, - так, как разрешил бы его сам законодатель. Он может воспользоваться законом, предусматри вающим аналогичный случай. Если же нельзя подыскать подобного зако на, то суд должен решить дело по духу действующего законодательства, руководствуясь намерениями и целями законодателя, которые нашли вы ражение в законодательстве как целом . Рассуждения Трубецкого приво дят к однозначному выводу: суд не может создавать самостоятельные пра вовые нормы, при разрешении конкретных юридических дел он должен обратиться к закону, регулирующему сходные случаи, или руководство ваться целями и принципами действующего законодательства.

Отечественная юридическая наука более позднего периода считает, что судебная практика не может быть полноценным источником права. Представляя объективированный опыт реализации права, она не долж на устанавливать первоначальные нормы, вносить дополнения и исправ-ления в общие нормативные предписания.

Ее роль чисто служебная, вспомогательная - конкретизировать в процессе толкования юридичес-кие нормы с учетом данной обстановки в рамках применения права .

3. Нормативно-правовой акт - это акт правотворчества, в котором содержатся нормы права. Среди современных источников права нор мативно-правовой акт занимает ведущее место. Он объединяет в себе общеобязательные правила поведения, которые создаются и охраняют ся государством. К нормативно-правовым актам относятся конституции, другие законы, нормативные решения органов исполнительной власти. В отличие от других источников права, нормативные акты наиболее полно и оперативно отражают изменяющиеся потребности обществен ного развития, обеспечивают необходимую стабильность и эффектив ность правового регулирования.

Право и религия. На определенных этапах истории человеческого об щества религиозное (каноническое) право играло существенную роль, особенно в тех странах, где религия признавалась государственным ин ститутом. Эпоха средневековья дает нам немало подобных примеров/К церковной юрисдикции относилась значительная часть семейно-брач- ных, имущественных и даже уголовных правоотношений. По мере по вышения роли светских судов и правотворческой деятельности госу дарства сфера действия канонического права сужалась. Например, «Ко декс канонического права 1917 года», изданный папой Бенедиктом XV, регулировал в основном внутрицерковные дела. Содержащиеся в этом Кодексе нормы можно было рассматривать лишь в той мере, в ка кой они признавались обязательными тем или иным государством.

В настоящее время распространенным источником права в арабских и некоторых других странах остаются мусульманские религиозные воз зрения. Мусульманское право значительно отличается от всех других пра вовых систем. Оно представляет одну из сторон религии ислама. Суть этой религии состоит в том, что она, во-первых, устанавливает догмы и уточня ет, во что мусульманин должен верить, и, во-вторых, предписывает веру ющим, что они должны и чего не должны делать.

Так называемый «шар», или «шариат» (в переводе «шариат» означает «путь следования»), и со-ставляет то, что называют мусульманским правом. Это право указывает мусульманину, как он должен вести себя в соответствии с религией.

В основе мусульманского права лежат четыре источника:

священная книга Коран, состоящая из высказываний Аллаха, об ращенных к последнему из его пророков и посланцев Магомету;

Сунна - сборник традиционных правил, касающихся действий и высказываний Магомета, воспроизведенных целым рядом посредников;

И д ж м а - конкретизация положений Корана в изложении круп ных ученых-му сульманистов;

Кия с - рассуждения по аналогии о тех явлениях жизни мусульман, которые не охватываются предыдущими источниками мусульманского пра ва. Таким суждениям придается законный, общеобязательный характер.

Несмотря на значительную роль мусульманского права в регули ровании общественных отношений, в последнее время во многих му сульманских странах все шире используются такие классические источ ники права, как правовой обычай и нормативно-правовой акт (законода-тельство).

<< | >>
Источник: Хропанюк В. Н. . ТЕОРИЯ государства и права. 2008

Еще по теме § 2. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА:

  1. 11.1. Понятие капитала. Учет уставного капитала на предприятиях различной организационно-правовой формы и формы собственности
  2. Источники римского права
  3. § 4. Правовой нигилизм: понятие, источники, формы выражения
  4. Тема 12. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА
  5. 2. Сущность исковой формы защиты права
  6. 1.8. Функции, правовые источники и кодификация российского административного права
  7. Источники и основные институты римского права
  8. Источники и основные институты римского права
  9. 39.1. Понятие, источники и нормы международного частного права
  10. 15.3. Основные источники и частноправовые институты франкского права
  11. § 1. Предмет, система, источники и принципы международного экономического права
  12. § 1. Понятие, источники и основные принципы семейного права
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -