<<
>>

§11.2. Традиционные формы права

Полезность выделения и необходимость изучения традиционных и нетрадиционных форм права позволяет: 1) анализировать конкретные правовые системы, выявлять их своеоб­разие; 2) сравнивать различные национальные правовые системы между собой путем сопос­тавления содержания и сущности применяемых форм права; 3) группировать правовые сис­темы в «блоки» по признаку общности традиционных и нетрадиционных форм права.
В по­следнем случае эти элементы выступают своего рода классификационными критериями для выделения т.н. правовых семей как достаточно однородных общностей национальных пра­вовых систем[936].

С точки зрения Н.Н. Вопленко и А.П. Рожнова, «правовая традиция в общем виде - это стабильность и определенная длительная неизменность наиболее существенных (конститутивных) компонентов национальной правовой системы, придающих ей как ка­чественное индивидуальное своеобразие, так и позволяющих по признаку их относи­тельного совпадения группировать правовые системы в правовые семьи».

Наиболее распространенными традиционными формами права являются: право­вой обычай, юридический прецедент, нормативно-правовой договор и нормативно- правовой акт.

Правовые обычаи представляют собой естественно-исторический процесс разви­тия и становления санкционированных форм права. Вместе с тем нельзя забывать, что государственный интерес присутствует и в правовых обычаях, так как они поддержива­ются и защищаются всей силой публичной власти.

Таким образом, под правовым обычаем следует понимать объективно сложившее­ся в результате неоднократного повторения правило общественного поведения, основан­ное на соображениях его целесообразности и полезности, которое признается государст­вом в качестве легализованной формы права. Другими словами, это вошедшее в привыч­ку и достаточно широко применяемое правило поведения, отражающее правовое содер­жание общественных отношений, которому придана форма позитивного права[937].

В основе правового обычая лежат признаки многократности применения, целесообразности, по­лезности и авторитетности выработанного практикой человеческого общения стандарта, образца поведения в определенных жизненных условиях. В отличие от других источни­ков права, правовой обычай характеризуется своеобразием своей формы. Он менее фор­мализован и значительно больше предоставляет сторонам свободу собственного усмот­рения, согласования индивидуальных воль.

Особенно велико значение правовых обычаев в странах Азии, Африки и Океании. Так, в Африке нормами неписаного обычного права пользуются свыше 80% населения, а в отдельных районах тропического пояса - около 95%[938].

В России после Октябрьской революции 1917 года государство запретило исполь­зование обычаев и правовых норм феодального и буржуазного характера. Создание но­вого социалистического законодательства происходило под лозунгом партийной непри­миримости по отношению к прошлой общественно-экономической формации. Поэтому нормы социалистического права в значительной степени вытеснили и заменили боль­шинство старых национальных традиций, обычаев, лишив их правовой защиты. В ре­зультате этого, правовые обычаи советского периода, впрочем, как и современной России, выглядят своеобразными вкраплениями, «островками» в общей системе позитивного пра­ва. Таким выглядит использование портовых обычаев в Кодексе торгового мореплавания РФ (ст. 134), когда время погрузки или разгрузки судов определяется соглашениями сто­рон, а также ст.ст. 5, 6 ГК РФ, разрешающие использование обычаев делового оборота или национальных обычаев при установлении фамилии и имени гражданина (ст. 19 ГК РФ). Частичное использование обычаев допускают также нормы семейного, земельного и лес­ного права. Вместе с тем в настоящее время в России наблюдается своеобразный «ренес­санс», возрождение национального самосознания народов и соответствующих нацио­нальных традиций и обычаев. Данные процессы проходят параллельно с достаточно серьезным ослаблением центральной государственной власти.

Вследствие этого возраста­ет рол старинных обычаев семейной и хозяйственной жизни у народов Севера, Кавказа, Дальнего Востока[939].

Юридический прецедент (судебный и административный) представляет собой придание обязательной силы ранее принятому решению административного или судеб­ного органа по аналогичному делу. Впервые юридический прецедент возник в Англии, но затем распространился и в других странах мира, бывших колониях Великобритании (США, Канаде, Австралийском Союзе и т.д.).

Суть судебного прецедента в Англии заключается в том, что нижестоящие суды следуют решениям судов более высокого уровня, а апелляционные суды связаны своими прежними решениями (исключение составляет только Палата лордов). Для английского права характерно деление прецедентов на обязательные, или связывающие, и убедитель­ные. В Великобритании сложился принцип жесткого следования прецедентам. Наиболее ярко он проявляется в правиле, согласно которому авторитет старых прецедентов с тече­нием времени не только не утрачивается, а возрастает.

Судебный прецедент в России не применяется, а административный - отсутствует. Примером судебных прецедентов в Российской Федерации иногда считают постановления Верховного Суда РФ, Конституционного Суда РФ и Высшего Арбитражного Суда РФ. Но фактически это не судебные прецеденты, а разъяснения действующего законодательства[940].

Нормативно-правовой договор - это соглашение нескольких субъектов права, со­держащее юридические нормы, обязательные для них. Нормативные договоры всегда яв­ляются актами свободного волеизъявления, согласуются с интересами всех субъектов, учитывают их возможности[941].

Примерами нормативно-правовых договоров служат различные государственно- правовые договоры, такие как договор об образовании СССР от 30 декабря 1922 г., Феде­ративный договор от 31 марта 1992 г. между федеральным центром и субъектами Россий­ской Федерации.

Нормативно-правовой акт - это изданный в установленном порядке компетент­ным органом акт правотворчества, устанавливающий, отменяющий или изменяющий правовые нормы, регулирующие общественные отношения[942].

Отличительными чертами нормативно-правового акта являются:

- содержание общих правил поведения;

- письменная форма выражения;

- особый порядок издания.

Важнейшей разновидностью нормативно-правового акта считается закон.

Под законом понимается нормативно-правовой акт, обладающий наибольшей юридической силой, принятый представительным законодательным органом государст­венной власти в установленном порядке и направленный на регулирование социально значимых, устойчивых общественных отношений в пределах всей территории страны.

Наряду с законами существует громадный массив подзаконных нормативных ак­тов (указы, постановления, декреты, приказы, директивы и т.д.), численно значительно преобладающий над законами. По своей природе они производны от законов и призваны обеспечить их реализацию.

<< | >>
Источник: Чепурнова Н.М., Серегин А.В.. Теория государства и права. Учебно-методический комплекс. М.: ЕАОИ, - 465 с.. 2008

Еще по теме §11.2. Традиционные формы права:

  1. § 2. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА
  2. 6.8. Источники (формы) права
  3. 4.6.1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ФОРМ (ИСТОЧНИКОВ) ПРАВА
  4. Глава девятая. ТЕОРИЯ ПРАВА КАК ЮРИДИЧЕСКАЯ НАУКА
  5. ЛЕКЦИЯ 2. Основные этапы развития общей теории права и государства в России
  6. § 1. Понятие и виды форм (источников) права
  7. Тема 12. ИСТОЧНИКИ (ФОРМЫ) ПРАВА
  8. 4.1. Понятие, содержание и формы права собственности на землю
  9. Право интеллектуальной собственности и другие интеллектуальные права
  10. §3. Исключительные имущественные права (интеллектуальная собственность) и ноу-хау, используемые в предпринимательской деятельности
  11. § 4. Суд и права человека
  12. 2. Правовой обычай как форма (источник) права
  13. § 2. Соотношение источника права и формы права. Правовая форма и форма права
  14. §11.2. Традиционные формы права
  15. §11.4. Нетрадиционные формы права
  16. § 2. Виды форм (источников) права.
  17. Раздел 1. Мифы позитивного права
  18. НЕТРАДИЦИОННЫЕ ФОРМЫ КРАТКОСРОЧНОГО КРЕДИТОВАНИЯ
  19. Коммуникативная концепция права (проблемы генезиса и теоретико-правового обоснования)
  20. § 14.8. Коллективное управление имущественными правами
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -