<<
>>

§11.1. Концептуальные подходы к определению категорий «источник» и «форма» права

Традиционно в советской теории государства и права отмечалось, что в юридиче­ской науке многих стран признается множественность источников права, но в СССР единственным источником права считался нормативный правовой акт.
Поэтому понятие «система источников права» обычно заменялось понятием «система законодательства»[915].

Кроме того, одной из причин недостаточной доктринальной разработки проблем источников и форм права является многозначность и неточность толкования самих по­нятий «форма права» и «источник права». В научной и учебной литературе ряд авторов источниками права считают нормативно-правовые акты, санкционированные обычаи, юридические прецеденты и нормативно-правовые договоры[916].

Вместе с тем в последние годы источниками права стали называть не только внеш­ние формы выражения права, но и такие условия, как:

1) социальные предпосылки (общественные отношения);

2) субъект правотворчества (государство), его деятельность, организованные формы принятия нормативно-правового акта (акт волеизъявления, правотворческое решение);

3) правовые доктрины и учения;

4) правосознание народа и т.п.[917]

В 60-х гг. XX столетия некоторые авторы (С. Л. Зивс и А.Ф. Щербаков) предлагали заменить понятие «источник права» понятием «форма права», но эта точка зрения не по­лучила широкой поддержки. Так, С.А. Голунский, Е.Ф. Кечекьян, М.С. Строгович скло­нялись к термину «юридический (формальный) источник права».

Философская категория «формы» означает способ существования и выражения того или иного объекта, его организацию. Право, как и всякое общественное явление, также имеет формы своего внешнего выражения, объективного, реального существова­ния и функционирования. В правовой науке формы, при помощи которых фиксируют­ся, закрепляются, официально выражаются юридические нормы, получили название юридических источников права.

Форма права является одновременно и носителем юри­дических норм[918].

Таким образом, справедливо отмечает И.А. Иванников, «формы (источники) права - это способы объективизации (официального выражения, закрепления) пра­вых норм, придания им общеобязательной юридической силы»[919].

Наряду с этим следует констатировать, что в современной отечественной юридиче­ской науке отсутствует общепринятое понятие «источник права». Многие авторы (В.Н. Хро- панюк, А.М. Скоков и др.) отождествляют понятия «источник права» и «форма права». С.С. Алексеев, напротив, занимает компромиссную позицию: «Объективированный в до­кументальном виде акт правотворчества является юридическим источником соответст­вующих юридических норм и одновременно формой их юридического официального бытия, существования»[920].

Ряд ученых относят к источникам права в формальном смысле деятельность госу­дарства по установлению правовых норм либо административные и судебные прецеден­ты. Так, Л.Р. Сюкиняйнен видел «формальный (юридический) источник права» в форме «участия государства (или других институтов) в правообразовании»[921].

Английский правовед К. Эллен определял источник права как деятельность, по­средством которой нормы поведения приобретают характер права, становясь объективно определенными, постоянными и прежде всего обязательными.

Ж.-Л. Бержель отмечает, что «термином «источник права» принято обозначать одновременно содержательные и формальные источники права»[922].

С данной позицией не согласен Т.Н. Радько. «Более правильно не считать эти по­нятия идентичными, а исходить из положения, что имеющиеся формы, т.е. способы вы­ражения общеобязательных правил (государственной воли), и есть непосредственные ис­точники права. Ведь на самом деле право возникает чаще всего и главным образом после того, как появляются закон, указ, прецедент, санкционируется обычай, заключается дого­вор. Значит, данные формы государственного волеизъявления (их появление) служат юридическим источником возникшего права.

Поэтому... отождествлять понятия «фор­ма» и «источник» права не совсем точно. Суть данного уточнения состоит в том, чтобы форма права считалась самостоятельным источником права, чтобы понятие «форма пра­ва» не использовалось в качестве заменяющего понятия «источник права»[923].

Этот подход является весьма логичным. В толковом словаре В.И. Даля, например, отмечается, что источник - «всякое начало или основание, корень и причина, исход, ис­ходная точка, запал или сила, из которой что-то истекает и рождается, происходит»[924].

Поскольку «источник» - это точка отсчета, исток, начало, а «форма» - внешний вид, структура объекта, то правильно будет разграничить эти понятия, имея в виду под «формой права» внешнее выражение письменных юридических документов, обычаев, судебных и административных решений, а под «источником права» - условия, которые являлись причиной появления той или иной формы права, т.е. источники формирова­ния права.

По мнению И.А. Иванникова, источники права могут быть либо социальные, либо божественные[925]. В первом случае источником права является коллективная воля опреде­ленного общества, во втором - божественная воля. Социальная воля детерминирована материальными, идеологическими, формально-юридическими и доктринальными ис­точниками, факторами и условиями[926].

Материальные условия возникновения права - это развивающаяся и воспроиз­водящаяся система социально-экономических отношений, материальные условия жизни общества, потребности людей. Данный источник выражает социально-экономическую обусловленность права. Материальный источник права складывается в системе объек­тивных потребностей общественного развития, в своеобразии способа производства, ба­зиса. Это и материально-техническая база общества - совокупность средств труда, техно­логии производства и технической организации[927].

Идеологические условия возникновения права - это правовое сознание общест­ва, взгляды, идеи, юридические доктрины, под воздействием которых создается право.

«Правовая идеология - это система правовых взглядов и идей, в которых осознаются и оцениваются отношения людей к действительности и друг другу, социальные проблемы и конфликты, а также содержатся цели социальной деятельности, направленной на за­крепление или изменение данных общественных отношений»[928]. Важнейшей предпосыл­кой формирования права является господствующая правовая идеология. На формирова­ние правовой идеологии могут оказывать влияние особенности международной и внут­риполитической обстановки и т.д.

Формально-юридические условия возникновения права - это деятельность по созданию, санкционированию, опубликованию государственным органом правовых предписаний и результатов этого процесса[929]. Результат идеологического осознания объек­тивных потребностей общественного развития посредством ряда правотворческих про­цедур получает объективированное выражение в юридических актах, которые и являют­ся юридическим источником права. Источник права в юридическом смысле и форма права совпадают по своему содержанию. Юридическим источником права могут быть решения судебных органов, распоряжения должностных лиц, законы парламентов, обы­чаи, Коран, Библия[930].

Доктринальные условия возникновения права - это научные труды наиболее ав­торитетных юристов. Так, в Древнем Риме источником права считались точки зрения ав­торитетных юристов на важнейшие правовые вопросы. В 426 г. н.э. был издан закон «О ци­тировании юристов», признававший обязательное значение за сочинениями Папиниана, Павла, Ульпиана, Гая, Модестина и тех юристов, работы которых приводятся этими авто­рами. При различии мнений этих юристов, предписывалось придерживаться мнения, за которое высказывалось большинство, а при равенстве голосов отдавалось предпочтение мнению Папиниана. В странах общего права судьи нередко обосновывают свои решения ссылками на труды английских ученых. К числу этих условий можно отнести и толкова­ние права. Все эти условия - социальные, а сама концепция источников права может быть названа социологической.

Религиозные источники права - это сакральные предписания священных книг. Огромное значение они имели в феодальном праве. Под действие религиозных норм подпадали многие семейные отношения. В настоящее время сакральные предписания не потеряли свою значимость в странах, где конституционно закреплена какая-либо госу­дарственная религия (Иран, Ливия, Саудовская Аравия и др.). Так, в Коране содержится около 500 сур юридического свойства.

Н.Н. Вопленко полагает, что выделение источников права в материальном, идео­логическом, познавательном смыслах имеет определенную исследовательскую ценность, но вместе с тем является излишне условным и недостаточно точным[931]. «Оно. в значи­тельной степени поглощается и может быть заменено более логичным и научно строгим делением всех источников права на формальные, или юридические, и социальные»[932].

Кроме того, Вопленко говорит еще и о легальных источниках права, являющихся субъектами, правомочными устанавливать юридические правила поведения[933]. В рамках данного подхода к числу социальных источников права относятся:

- экономика,

- политика,

- социальная структура общества,

- идеология,

- психология,

- нравственность.

Легальными источниками права являются:

- народ,

- органы государства,

- должностные лица,

- общественные объединения.

Юридические источники (формы права) делятся на установленные (нормативные акты: законы и подзаконные нормативные акты) и санкционированные государством (правовые обычаи, нормативные договоры, акты общественных объединений, юридиче­ская практика, правовая доктрина, религиозные нормы)[934]. Но форма не должна отождест­вляться с причиной возникновения правовых норм. Поэтому корректнее вести речь не о юридических источниках (формах права), а о формах права в их автономном значении.

Некоторые авторы считают источниками права и основные принципы права[935]. В реальности же число источников права может быть более обширным. К их числу могут быть прибавлены национальные, внешнеполитические, партийные, объективные и субъ­ективные факторы.

Следовательно, эта проблема требует дальнейшего более глубокого изучения.

<< | >>
Источник: Чепурнова Н.М., Серегин А.В.. Теория государства и права. Учебно-методический комплекс. М.: ЕАОИ, - 465 с.. 2008

Еще по теме §11.1. Концептуальные подходы к определению категорий «источник» и «форма» права:

  1. 7.ПРАВО ЧЕЛОВЕКА НА ДОСТОЙНОЕ ЖИЛИЩЕ
  2. ЛЕКЦИЯ 2. Основные этапы развития общей теории права и государства в России
  3. § 2. Правовая природа "правовых позиций" Европейского суда по правам человека
  4. § 8.3. Судебная защита прав человека. Адвокатура и суд
  5. § 8. Международная унификация гражданского и торгового права
  6. ТЕМА 3. Предмет и метод избирательного права
  7. ТЕМА 5. Источники электорального права и система избирательного законодательства Российской Федерации
  8. §1. Понятие, предмет и система избирательного права Российской Федерации
  9. § 1. Общая концепция Интернета в свете теории права
  10. СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ ДЛЯ УГЛУБЛЕННОГО ИЗУЧЕНИЯ «ТЕОРИИ ГОСУДАРСТВА И ПРАВА», НАПИСАНИЯ КУРСОВЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ И ИНДИВИДУАЛЬНОЙ РАБОТЫ СТУДЕНТОВ
  11. §11.1. Концептуальные подходы к определению категорий «источник» и «форма» права
  12. §11.5. Право и религия в современном мире
- Кодексы Российской Федерации - Юридические энциклопедии - Авторское право - Аграрное право - Адвокатура - Административное право - Административное право (рефераты) - Арбитражный процесс - Банковское право - Бюджетное право - Валютное право - Гражданский процесс - Гражданское право - Диссертации - Договорное право - Жилищное право - Жилищные вопросы - Земельное право - Избирательное право - Информационное право - Исполнительное производство - История государства и права - История политических и правовых учений - Коммерческое право - Конституционное право зарубежных стран - Конституционное право Российской Федерации - Корпоративное право - Криминалистика - Криминология - Международное право - Международное частное право - Муниципальное право - Налоговое право - Наследственное право - Нотариат - Оперативно-розыскная деятельность - Основы права - Политология - Право - Право интеллектуальной собственности - Право социального обеспечения - Правовая статистика - Правоведение - Правоохранительные органы - Предпринимательское право - Прокурорский надзор - Разное - Римское право - Сам себе адвокат - Семейное право - Следствие - Страховое право - Судебная медицина - Судопроизводство - Таможенное право - Теория государства и права - Трудовое право - Уголовно-исполнительное право - Уголовное право - Уголовный процесс - Участникам дорожного движения - Финансовое право - Юридическая психология - Юридическая риторика - Юридическая этика -