Лицензирование банковских валютных операций

Банковская деятельность, во-первых, затрагивает иму­щественные интересы неограниченного круга субъектов, а, во-вторых, в силу своей специфики способна оказывать вли­яние на экономические процессы в стране в целом. Указан­ные обстоятельства являются вполне закономерной предпо­сылкой для установления в отношении банков более строгих требований в целях обеспечения общественной безопаснос­ти по сравнению с другими субъектами предпринимательс­кой деятельности.

Применительно же к валютным операциям необходимо отметить, что публичный интерес в их лицензировании обусловливается и тем, что предметом банковских валютных операций являются валютные ценности, а следовательно, государственное регулирование и контроль за данной кате­горией банковских операций диктуется необходимостью обеспечения стабильности, национальной валюты, стремле­нием государства создать максимально удобные рычаги воз­действия на внутренний валютный рынок.

Действующее законодательство возложило на Банк Рос­сии осуществление регистрации кредитных организаций в Книге государственной регистрации кредитных организа­ций, а также выдачу кредитным организациям лицензий на проведение банковских операций и отзыв их.

До 1 января 1995 г. действовали временные лицензии на проведение банковских операций в иностранных валютах, выданные банкам и другим кредитным организациям Госбан­ком СССР. Согласно Телеграмме Банка России от 23 июня 1994 г. № 139-94 срок действия указанных лицензий истек 1 янва­ря 1995 г. Коммерческие банки, действовавшие на основании временных валютных лицензий, обязаны были до 1 октября 1994 г. представить в Департамент банковского надзора доку­менты, необходимые для переоформления лицензий. В свою очередь, территориальные учреждения Банка России (далее — ТУ Банка России) представляли в Департамент банковско­го надзора сведения о прекращении банковских валютных операций банками, не имеющими постоянной лицензии на их осуществление. Если временная лицензия выдавалась на отдельном бланке, то она изымалась у банка территориаль­ным учреждением ЦБ РФ и направлялась в Департамент бан­ковского надзора в двух экземплярах; если же она была допе­чатана на бланке лицензии на осуществление банковских операций в рублях, то ТУ ЦБ РФ совершало на нем надпись об окончании действия валютной лицензии, подписываемую руководителем и заверяемую печатью ТУ Банка России.

Ранее действовавшие банковские валютные лицензии подразделялись на внутренние, расширенные и генеральные.

Внутренняя лицензия предоставляла право совершать следующий круг банковских операций в иностранной валю­те на территории Российской Федерации:

1.

2. Осуществление расчетов по поручению клиентов и банков-корреспондентов в иностранной валюте в форме документарных аккредитивов, инкассо, банковского перево­да, а также в других формах, применяемых в международ­ной банковской практике.

3. Валютное обслуживание физических лиц (резидентов и нерезидентов), включая куплю-продажу иностранной ва­люты в соответствии с действующим законодательством.

4. Совершение сделок купли-продажи иностранной ва­люты за рубли с юридическими лицами (резидентами и не­резидентами).

5. Привлечение и размещение иностранной валюты в денежные вклады, депозиты и кредиты по соглашению с заемщиком.

Расширенная лицензия предоставляла уполномочен­ным банкам право совершать на территории Российской Фе­дерации те же банковские валютные операции, что и внутрен­няя лицензия, а также, наряду с возможностью установления с указанными выше иностранными банками прямых коррес­пондентских отношений (открытие счетов «ЛОРО» и «НОСТ­РО»), дополнительно разрешала устанавливать прямые коррес­пондентские отношения с ограниченным числом иностран­ных банков в пределах количества, указанного в лицензии.

Генеральная лицензия предоставляла уполномоченно­му банку право совершать полный или ограниченный круг бан­ковских операций в иностранной валюте как на территории Российской Федерации, так и за границей, без ограничений от­крывать и вести счета банков-корреспондентов как российских, так и иностранных, а также открывать счета «НОСТРО» в бан- ках-корреспондентах, в том числе иностранных.

Все указанные виды валютных лицензий носили посто­янный характер.

Впоследствии на территории Российской Федерации был установлен новый порядок лицензирования банковских ва­лютных операций, который регламентировался Федеральным законом «О банках и банковской деятельности» и Инструкци­ей ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. № 49 «О порядке регистрации и лицензировании банковской деятельности», Письмом ЦБ РФ от 3 декабря 1996 г. № 367 «О порядке выдачи лицензий на осу­ществление операций с драгоценными металлами», Письмом ЦБ РФ от 19 апреля 1996 г. № 276 «О требованиях к банкам, ходатайствующим о получении лицензии на осуществление банковских операций». Необходимость принятия Инструкции ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. № 49, установившей новый поря­док лицензирования банковских валютных операций и новые образцы банковских лицензий, во многом обусловливалась приведением ранее используемых форм банковских лицензий в соответствие с новой редакцией ст. 5 Закона РФ «О банках и банковской деятельности». На смену указанной инструкции пришла ныне действующая Инструкция Банка России от 23 июля 1998 г. № 75-И «О порядке применения федеральных за­конов, регламентирующих процедуру регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности», ко­торая сохранила ранее установленные Инструкцией ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. № 49 четыре вида валютных банковских лицензий, их форму и содержание.

Первый вид — лицензия на осуществление банковских операций в рублях и иностранной валюте без права привле­чения во вклады средств физических лиц. Она предусматри­вает осуществление следующих операций:

- привлечение денежных средств юридических лиц во вклады;

- размещение привлеченных во вклады средств юриди­ческих лиц от своего имени и за свой счет;

- открытие и ведение банковских счетов юридических и ссудных счетов физических лиц;

- осуществление расчетов по поручению юридических лиц и физических лиц, в том числе банков-корреспондентов по их банковским счетам;

- инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных документов и кассовое обслуживание физических и юридических лиц;

- куплю-продажу иностранной валюты;

- выдачу банковских гарантий.

Второй вид — лицензия на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов. Предусматривает осуще­ствление следующих операций:

- покупку и продажу драгоценных металлов как за свой счет, так и за счет клиентов (по договорам комиссии и поручения);

- привлечение драгоценных металлов во вклады от физических и юридических лиц;

- размещение драгоценных металлов от своего имени и за свой счет на депозитные счета, открытые в других банках, и предоставление займов в драгоценных металлах;

- предоставление и получение кредитов в рублях и иностранной валюте под залог драгоценных металлов;

- оказание услуг по хранению и перевозке драгоценных металлов при наличии сертифицированного хранилища.

Третий вид — лицензия на осуществление операций в рублях и иностранной валюте с правом привлечения во вкла­ды средств физических лиц. Предоставляет право осуществ­лять следующие операции:

- привлечение денежных средств физических лиц во вклады и размещение их от своего имени и за свой счет;

- открытие и ведение банковских счетов физических лиц;

- осуществление расчетов по поручению физических лиц по их банковским счетам.

Четвертый вид — генеральная лицензия. Дает право на осуществление валютных операций, предусмотренных ли­цензиями 1-го и 3-го вида. Кроме того, уполномоченные бан­ки, обладающие генеральной лицензией, имеют право осуще­ствлять расчеты по поручению иностранных банков по их банковским счетам, открывать филиалы за рубежом и уча­ствовать в уставном капитале кредитных организаций-нере­зидентов в порядке, установленном Банком России.

Банки, имеющие генеральную лицензию и дополнение к лицензии — Разрешение на совершение операций с драго­ценными металлами (золотом и серебром), могут также со­вершать следующие операции с природными драгоценными камнями:

- купля-продажа природных драгоценных камней как за свой счет, так и за счет своих клиентов (по договорам ко­миссии или поручениям, заключаемым с обрабатыва­ющими организациями, другими специально уполномо­ченными банками, с промышленными потребителями, ин­весторами);

- залоговые операции с природными драгоценными камнями;

- иные операции, разрешенные действующим законодательством.

Относительно перечня банковских валютных опера­ций, имеющегося в банковских лицензиях, необходимо от­метить, что он менее подробен по сравнению с перечнем, который ранее имелся в банковских лицензиях старого об­разца. Унификация перечня банковских операций, обуслов­ленная стремлением Банка России привести его в полное соответствие с принятой 3 февраля 1996 г. новой редакци­ей Закона «О банках и банковской деятельности», на наш взгляд, не соответствует потребностям субъектов банковс­кой деятельности, поскольку не содержит детального переч­ня всех банковских операций, которые имеет право осуще­ствлять банк, получивший ту или иную лицензию. Напри­мер, уже в п. 8.3.2 Инструкции ЦБ РФ 23 июля 1998 г. № 75- И Банк России вынужден был пояснить, что при наличии банковской валютной лицензии первого вида банк вправе устанавливать корреспондентские отношения с неограниченным количеством иностранных банков. В свя­зи с этим возникает вопрос, вправе ли банки, имеющие ука­занную лицензию, открывать счета типа «ЛОРО» иностран­ным банкам. Исходя из сравнительного анализа ее содер­жания с содержанием генеральной лицензии, можно сде­лать вывод, что не вправе. Однако сама лицензия не дает прямого ответа на этот вопрос, тогда как именно в компе­тенции Банка России находится возможность снять недо­разумения, связанные с толкованием ст. 5 Федерального за­кона «О банках и банковской деятельности», что наиболее удобно осуществить при лицензировании банковской дея­тельности.

Валютные лицензии первого и второго вида могут вы­даваться при создании банка, а также при расширении круга совершаемых банковских операций. Лицензии третьего и чет­вертого вида выдаются исключительно при расширении кру­га совершаемых банком операций.

Получение валютных лицензий при создании банка

а) Валютная лицензия первого вида является первой ступенью, становясь на которую банк получает право совер­шать наиболее узкий круг банковских операций в иностран­ной валюте. При этом можно отметить, что до принятия Ин­струкции ЦБ РФ от 27 сентября 1996 г. № 49 законодатель­ство не предусматривало возможности получения банком права совершать банковские операции в иностранной валю­те при его создании, такое право могло быть ему предостав­лено не ранее чем через год после его государственной регис­трации.

Для получения банком лицензии на осуществление бан­ковских операций ее учредители в течение одного месяца после получения уведомления о государственной регистра­ции кредитной организации должны оплатить сто процен­тов ее уставного капитала.

В целях подтверждения фактической оплаты уставного капитала банка в срок, не превышающий одного месяца с даты его полной оплаты, учредители представляют в ТУ Банка Рос­сии документы, на основании которых территориальное уч­реждение может удостовериться в правомерности оплаты: ба­лансы, подтверждающие наличие средств для внесения в ус­тавный капитал кредитной организации (не допускается оп­лата уставного капитала за счет привлеченных средств), пла­тежные поручения, акты приема-передачи имущества учреди­теля на баланс кредитной организации, свидетельство о праве собственности кредитной организации на здание (помеще­ние), переданное учредителем в качестве оплаты доли (акций) в уставном капитале кредитной организации.

ТУ Банка России, получив документы, подтверждающие своевременность и правомерность оплаты уставного капита­ла банка, созданного в форме общества с ограниченной или дополнительной ответственностью, в течение десяти дней направляет в Банк России заключение о правомерности оп­латы уставного капитала.

Банк, созданный в форме акционерного общества, на­правляет в Банк России документы для регистрации отчета об итогах первого выпуска акций. На основании документов, подтверждающих оплату банком уставного капитала, подраз­деление ТУ Банка России, осуществляющее лицензирование банковской деятельности, в срок, не превышающий десяти дней, проверяет правомерность оплаты уставного капитала и направляет заключение в подразделение, осуществляющее регистрацию выпусков акций (в ТУ Банка России или в Де­партамент контроля за деятельностью кредитных организа­ций на финансовых рынках Банка России).

После регистрации отчета об итогах выпуска акций Департамент контроля за деятельностью кредитных органи­заций на финансовых рынках Банка России или соответ­ствующее подразделение территориального учреждения Банка России направляет копию свидетельства о регистра­ции отчета в подразделение ТУ Банка России, осуществляю­щее лицензирование банковской деятельности, после полу­чения которого указанное подразделение направляет в Банк России заключение о правомерности оплаты уставного ка­питала.

После получения заключения ТУ Банка России о правомерности оплаты 100 процентов уставного капитала Банк России в течение трех рабочих дней принимает реше­ние о выдаче лицензии и направляет два экземпляра подпи­санной лицензии на осуществление банком банковских опе­раций территориальному учреждению, ведущему реестр вы­данных лицензий, в котором указываются наименование бан­ка, дата его государственной регистрации, регистрационный номер, дата подписания и дата выдачи лицензии на осуще­ствление банковских операций с указанием уполномоченного лица, получившего лицензию, и выдает первый экземпляр лицензии председателю совета банка.

б) Лицензия на привлечение во вклады и размеще­ние драгоценных металлов предоставляет банку право со­вершать операции с драгоценными металлами. Она выдается вновь создаваемому банку только одновременно с лицензией на право совершения операций с иностранной валютой или после ее получения. При этом выдача лицензий данного вида осуществляется Банком России по согласованию с Министер­ством финансов РФ.

В этом случае в дополнение к документам, направляемым банком в ТУ Банка России для получения лицензии первого вида, представляются:

- согласование с Министерством финансов РФ на совер­шение кредитной организацией операций с драгоценными металлами;

- справка о наличии сертифицированного хранилища (если банк планирует открывать и вести счета ответственно­го хранения в драгоценных металлах).

Возможность выдачи такой лицензии может рассматри­ваться Банком России одновременно с рассмотрением доку­ментов на предоставление валютной лицензии первого вида. Банк, имеющий дополнение к валютной лицензии — Разре­шение на совершение операций с драгоценными металлами (золотом и серебром), вправе осуществлять операции и сдел­ки с драгоценными металлами за исключением ведения обез­личенных металлических счетов. Для замены Разрешения на лицензию банк предста вляет в Де партаме нт лицензирования банковской и аудиторской деятельности Банка России соответствующее ходатайство, к которому прилагается баланс на последнюю отчетную дату и расчет экономических нор­мативов.

Получение валютных лицензий в порядке расширения круга банковских операций

Для расширения своей деятельности путем получения валютной лицензии банк должен обладать устойчивым фи­нансовым положением в течение последних шести месяцев, соблюдать требования Банка России к размеру капитала бан­ка, резервированию, квалификации сотрудников, техничес­кому оснащению, иметь соответствующую организационную структуру и не иметь задолженности перед бюджетами всех уровней и государственными внебюджетными фондами.

а) Лицензия на осуществление банковских опера­ций со средствами в рублях и иностранной валюте без права привлечения во вклады средств физических лиц

может быть предоставлена банкам, имеющим лицензии на осуществление операций со средствами в рублях без права привлечения во вклады средств физических лиц.

б) Лицензия на осуществление операций в рублях и иностранной валюте с правом привлечения во вкла­ды средств физических лиц может выдаваться по истече­нии 2 лет с даты государственной регистрации банка.

в) Для получения генеральной лицензии банк должен иметь право на выполнение всех банковских операций со средствами в рублях и иностранной валюте (наличие лицен­зии на привлечение во вклады и размещение драгоценных металлов не является обязательным).

г) Лицензия на привлечение во вклады и размеще­ние драгоценных металлов выдается банку при расшире­нии круга совершаемых им операций при наличии лицен­зии на право совершения операций с иностранной валютой любого иного вида.

Для получения валютной банковской лицензии перво­го, третьего и четвертого видов в порядке расширения круга совершаемых банковских операций банк представляет в ТУ ЦБ РФ по месту своего нахождения:

- ходатайство за подписью председателя совета директо­ров или другого уполномоченного лица, включая бизнес-план банка;

- опубликованный годовой отчет, заверенный аудитор­ской организацией, и аудиторское заключение за год, предшествующий обращению банка за получением лицензии, расширяющей деятельность;

- баланс и расчет экономических нормативов на после­днюю отчетную дату.

На основе указанных документов ТУ Банка России гото­вит заключение о возможности предоставления банку лицен­зии, расширяющей круг выполняемых им банковских опера­ций, и направляет его вместе с представленными банком до­кументами в ЦБ РФ. При рассмотрении вопроса о выдаче ге­неральной лицензии ТУ Банка России проводит предвари­тельно для составления заключения комплексную инспекци­онную проверку соответствующего банка. В заключении дол­жна найти отражение информация о финансовом состоянии банка, наличии необходимых технических условий, доста­точной квалификации персонала для предполагаемого рас­ширения операций и других требований, соблюдение кото­рых необходимо для расширения деятельности банка путем получения соответствующей банковской лицензии.

На основе направленных в Банк России документов Департамент лицензирования банковской и аудиторской де­ятельности Банка России принимает решение о выдаче или невыдаче испрашиваемой лицензии.

Осуществляя лицензирование банковских операций в иностранной валюте, государство фактом выдачи лицензии подтверждает право соответствующего субъекта проводить данные банковские операции. Все виды банковских лицен­зий выдаются без ограничения срока их действия. Однако выдача такой лицензии предполагает осуществление государ­ством в лице Банка России контроля за ведением уполномо­ченным банком валютных операций в соответствии с лицен­зией, а также возможность отзыва лицензии при нарушении банком порядка совершения лицензируемых операций.

Рассмотренная система лицензирования банковских валютных операций направлена на обеспечение допуска к операциям с валютными ценностями лишь наиболее устой­чивых в финансовом отношении банков, обладающих дос­таточным объемом собственных средств для деятельности на валютном рынке, способных квалифицированно участвовать в его формировании. Кроме того, необходимо учитывать, что получение банком лицензии, дающей право на совершение банковских валютных операций, влечет приобретение им статуса уполномоченного банка. Это означает наделение бан­ка, обладающего соответствующей лицензией, определенны­ми властными полномочиями по отношению к другим учас-

9 Олейник О.М. Основы банковского права: Курс лекций. М.: Юристъ, 1997. С. 378—383.

тникам валютных отношений, взаимодействующим с банком при осуществлении валютных операций. Сущность этих вла­стных полномочий выражается в наличии у уполномочен­ного банка прав и обязанностей агента валютного контроля. Поскольку с момента получения валютной лицензии у банка возникает возможность осуществлять валютные банковские операции, а также появляются определенные властные пол­номочия в области валютного контроля, можно констатиро­вать, что с этого момента происходит расширение объема де­еспособности коммерческого банка в сфере валютных отношений.

3.